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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

Video of the Day

25/6/18

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LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA EN EL PROCESO LABORAL


LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA EN EL PROCESO LABORAL
José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM



A continuación un vídeo tutorial que complemento lo que a continuación se indicará:



En el proceso ordinario laboral, verificados los requisitos de la demanda, el juez emite resolución disponiendo el emplazamiento al demandado para que concurra a la audiencia de conciliación con el escrito de contestación y sus anexos (Art. 42 Ley 29497, Perú). La contestación de la demanda se presenta por escrito y debe contener los requisitos y anexos establecidos en la norma procesal civil (Art. 19 Ley 29497, Perú). Como se verifica se hace referencia a la norma procesal civil por lo que nos debemos de remitir a esta norma, por lo que al contestar el demandado debe (Art. 442 CPC, Perú):

1.- Observar los requisitos previstos para la demanda, en lo que corresponda, de esta manera, para la contestación en el proceso laboral, esta debe contener lo siguiente (Art. 424 CPC, Perú):

1.1. La designación del Juez ante quien se interpone.
1.2. El nombre, datos de identidad, dirección domiciliaria, domicilio procesal del demandado y el domicilio procesal electrónico, constituido por la casilla electrónica asignada por el Poder Judicial.
1.3. El nombre y dirección domiciliaria del representante o apoderado del demandado, si no puede comparecer o no comparece por sí mismo.
1.4. El petitorio, que comprende la determinación clara y concreta de lo que se pide.
1.5. La fundamentación jurídica del petitorio.

2.- Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda. El silencio, la respuesta evasiva o la negativa genérica pueden ser apreciados por el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados.

3.- Reconocer o negar categóricamente la autenticidad de los documentos que se le atribuyen, o aceptar o negar, de igual manera, la recepción de documentos que se alega le fueron enviados. El silencio puede ser apreciado por el Juez como reconocimiento o aceptación de recepción de los documentos.

4.- Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara. La contestación contiene todas las defensas procesales y de fondo que el demandado estime convenientes, si el demandado no niega expresamente los hechos expuestos en la demanda, estos son considerados admitidos (Art. 19 Ley 29497, Perú).

5.- Ofrecer los medios probatorios. Los medios probatorios deben ser ofrecidos por la parte demandada únicamente en la contestación (Art. 21 Ley 29497, Perú), sin incluir ningún pliego dirigido a la contraparte, los testigos o los peritos, sin embargo, debe indicarse la finalidad de cada medio de prueba (Art. 19 Ley 29497, Perú)

6.  Incluir su firma o la de su representante o de su apoderado, y la del Abogado.

7.- Asimismo, a la contestación se acompañan los anexos exigidos para la demanda en el Artículo 425, en lo que corresponda (Art. 424 CPC, Perú). De esta manera, en la audiencia de conciliación del proceso ordinario laboral en caso de haberse solucionado parcialmente el conflicto, o no haberse solucionado, el juez precisa las pretensiones que son materia de juicio; requiere al demandado para que presente, en el acto, el escrito de contestación y sus anexos; entrega una copia al demandante. Conforme a esto, adecuando los anexos de la demanda, a la contestación laboral se deberá de acompañar o anexar lo siguiente (Art. 425 CPC, Perú):

7.1. Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del representante.
7.2. El documento que contiene el poder de iniciar el proceso, cuando se actúe por apoderado.
7.3. Los medios probatorios que acrediten la representación legal del demandado, si se trata de personas jurídicas o naturales que no pueden comparecer por sí mismas.
7.4. Los documentos probatorios. Si el demandante no dispusiera de algún medio probatorio, describe su contenido, indicando con precisión el lugar donde se encuentran y solicitando las medidas pertinentes para su incorporación al proceso.

Modelos de Escrito de Contestación de la Demanda Laboral

SECRETARIO JUDICIAL   : RAMOS GUTIERREZ
EXPEDIENTE                       : 09371-2017-0-0401-JR-LA-08
CUADERNO                         : PRINCIPAL
NRO. ESCRITO                    : 01-2018
SUMILLA                              : Contestación de la Demanda Laboral

SEÑOR JUEZ DEL OCTAVO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

(Indicar la denominación o razón social del empleador), con RUC (…), con domicilio real en (…) y domicilio procesal en (…), debidamente representada por su apoderado (…), identificado con DNI (…), quien actúa mediante Escritura Pública de Otorgamiento de Poder (…), señalando domicilio electrónico en la Casilla Electrónica Nro. (…), en el proceso laboral que sigue en nuestra contra (…); a Ud., respetuosamente, digo:

En mérito a la copia de mi Documento Nacional de Identidad y mi Poder, me apersono al presente proceso laboral para solicitarle lo siguiente:

I.- PETITORIO
Como medio de defensa de forma, solicito se declare improcedente la demanda en mérito a la excepción de (…) que se propone; y,
Como medio de defensa de fondo, solicito se declare infundada la demanda por no (…).

II.- PRONUNCIARSE RESPECTO DE CADA UNO DE LOS HECHOS EXPUESTOS EN LA DEMANDA
1.- Respecto del punto (…) de la demanda, estamos a los medios de prueba adjuntados a la demanda que acreditarían estos extremos.
2.- Respecto del punto (…) de la demanda, lo negamos totalmente,  por cuanto (…)

III.- RECONOCIMIENTO Y NEGACIÓN CATEGÓRICA DE LOS DOCUMENTOS
1.- Respecto de los contratos de locación de servicios presentados como medios de prueba 1, estos corresponden a una relación civil, más no a una relación laboral.
2.- Respecto de (…) presentado como medio de prueba, niego haberlo recibido.
3.- Respecto de (…).

IV.- EXPOSICIÓN DE LOS HECHOS EN QUE FUNDA SU DEFENSA

IV.1.- DEFENSA PROCESAL
En principio, solicitamos se declare improcedente la demanda en atención a la excepción de (…) que planteamos a continuación:

1.- Para establecer el régimen laboral de (…).
2.- (…)
3.- Ofrezco como medios de prueba de esta excepción los mismos que se ofrecen en la presente contestación de la demanda.

IV.2.- DEFENSA DE FONDO

1.- Siendo que el presente caso, de presunta desnaturalización contractual se refiere a (…)
2.- (…)

V.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
Como fundamento jurídico de eta contestación alego el art. 139, inciso 3, segundo párrafo de la Constitución Política del Estado de 1993 que indica “Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley (…)”.

VI.- OFRECIMIENTO DE MEDIOS DE PRUEBA
1.- La declaración de parte del trabajador con la finalidad de acreditar el periodo y fechas dentro de las cuales prestó servicios bajo contratos de servicios no personales y/o locación de servicios.
2.- Comunicación Interna 040-2018-SBPA-ORH con la finalidad de acreditar (…).

VII.- ANEXOS
1-A Copia legible del documento de identidad del apoderado.
1-B Documento que contiene el poder para representar al empleador
1-C Comunicación Interna 040-2018-SBPA-ORH.

POR LO EXPUESTO:
A Ud. pido tener por admitida la presente contestación de la demanda.

(Firma del apoderado)     (Firma del Abogado)



20/6/18

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PERMISO POR LACTANCIA MATERNA - MODELO DE SOLICITUD


EL PERMISO POR LACTANCIA MATERNA

José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho en la UJCM
Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social



Previamente, le ofreceremos una explicación en vídeo de la lactancia materna, luego le ofreceremos el texto completo:


1.- Con fecha 23 de diciembre de 1999 se publicó en el Diario Oficial El Peruano la Ley 27240 – Ley que otorga permiso por lactancia materna – que en su artículo 1.1 establece que: 1.1 La madre trabajadora, al término del período postnatal, tiene derecho a una hora diaria de permiso por lactancia materna, hasta que su hijo tenga un año de edad.”

2.- Conforme a esta norma se establece el derecho de la madre trabajadora a una hora diaria de permiso por lactancia materna, sin embargo, en la descripción de esta norma jurídica encontramos el siguiente problema jurídico: ¿Es posible otorgar la hora de lactancia a la madre trabajadora, aun cuando su hijo nació cuando todavía no se había iniciado la relación laboral ahora vigente y, por lo tanto, la madre no gozó de período postnatal?

3.- En principio, de la lectura de la norma inicial tenemos que el derecho a la lactancia materna se genera al término del período postnatal, por lo que se puede establecer que no existiría este derecho si no se ha gozado del referido periodo.

4.- Sin embargo, esta interpretación normativa deberá ser contrastada con las siguientes normas vigentes en nuestro ordenamiento jurídico peruano:

4.1.- El artículo 23 de la Constitución Política del Perú (1993) establece que: “El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atención prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad y al impedido que trabajan.”

4.2.- Asimismo, con fecha 09 de mayo de 2016 el Perú ratificó el Convenio OIT 183 – Convenio sobre la protección de la maternidad, 2000 -, este convenio en su artículo 10 establece que: 1. La mujer tiene derecho a una o varias interrupciones por día o a una reducción diaria del tiempo de trabajo para la lactancia de su hijo. 2. El período en que se autorizan las interrupciones para la lactancia o la reducción diaria del tiempo de trabajo, el número y la duración de esas interrupciones y las modalidades relativas a la reducción diaria del tiempo de trabajo serán fijados por la legislación y la práctica nacionales. Estas interrupciones o la reducción diaria del tiempo de trabajo deben contabilizarse como tiempo de trabajo y remunerarse en consecuencia.”

5.- Conforme a las normas indicadas, tenemos que la interpretación normativa realizada debe ser contrastada y complementada con las normas jurídicas indicadas de lo que se puede establecer lo siguiente: El derecho reconocido en el artículo 1.1 de la Ley 27240 – Ley que otorga permiso por lactancia materna –  debe responder a una interpretación sistemática de las normas laborales por lo que se complementa la interpretación antes indicada señalándose que en el supuesto que la madre trabajadora protegida por mandato constitucional no haya gozado de descanso post natal por no haber tenido una relación laboral al momento del nacimiento de su hijo, también tiene derecho al permiso por lactancia materna conforme al artículo 10 del Convenio OIT 183 ratificado por el Perú que indica que toda mujer tiene derecho a una o varias interrupciones por día o a una reducción diaria del tiempo de trabajo para la lactancia de su hijo, no sujetándose este derecho al ejercicio previo de un descanso postnatal, por lo que la interpretación inicial dada  debe ser complementado con esta interpretación sistemática.

Estando a la precisión indicada, procedemos a ofrecer el modelo de solicitud de permiso por lactancia materna

Modelo de Carta para pedir el permiso por Lactancia Materna

Arequipa, 19 de junio de 2018

SEÑOR (indicar el nombre, denominación o razón social del empleador)

Presente.-

Asunto: Permiso por lactancia materna

De mi mayor consideración:

En mi calidad de madre trabajadora y previo atento saludo a su persona por medio de la presente le solicito se sirva otorgarme el derecho a una hora diaria de permiso por lactancia materna, para lo cual adjunto Acta de nacimiento.

Sin otro particular quedo de Ud.

Atentamente,

(Firma de la madre trabajadora)
(Nombres y Apellidos de la madre trabajadora)
(Documento Nacional de Identidad)
(Dirección de la madre trabajadora)



14/6/18

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MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA CONTRA EL TRIBUNAL FISCAL


MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA CONTRA EL TRIBUNAL FISCAL
Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho en la UJCM

ÁREA: Derecho Administrativo
LÍNEA: Proceso contencioso administrativo



El Tribunal Fiscal es el ente público en el Perú de administrar justicia administrativa en materia tributaria y aduanera, por lo que sus resoluciones agotan la vía administrativa, siendo posible en estos casos la interposición de la correspondiente demanda contencioso administrativa para pedir la nulidad de esta resolución, el modelo que se ofrece es la base para elaborar una demanda contra el Tribunal Fiscal (Autor José María Pacori Cari)

Antes de ofrecer el escrito, veamos un vídeo de explicación del mismo:


Ahora les ofrecemos el escrito para su utilización.

Modelo de Demanda Contencioso Administrativa de nulidad de resolución del Tribunal Fiscal

SECRETARIO JUDICIAL   :
EXPEDIENTE                       :
CUADERNO                         : PRINCIPAL
NRO. ESCRITO                    : 01-2018
SUMILLA                              : DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

(Nombres y Apellidos del Demandante – Administrado afectado con la resolución del Tribunal Fiscal), con Documentos Oficial de identidad (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con domicilio electrónico en la casilla (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA
Por ser la entidad que emite el acto impugnado, el TRIBUNAL FISCAL debidamente representado por su Presidente Sr. (…), con domicilio en (…).

II.- PETITORIO
Como pretensión principal, interpongo demanda contenciosa administrativa para que se declare la nulidad total de la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…) por incurrir en la causal de nulidad prevista en el artículo 10 inciso 1 del TUO de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General.

III.- COMPETENCIA
El artículo 27 del Código Procesal Civil establece que Es Juez competente el del lugar donde tenga su sede la oficina o repartición del Gobierno Central, Regional, Departamental, Local o ente de derecho público que hubiera dado lugar al acto o hecho contra el que se reclama.” De esta manera, estando a que en la ciudad de Arequipa existe una repartición de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria y con la finalidad de no afectar mi derecho de acción que implica el derecho de poder recurrir a un órgano jurisdiccional en busca de tutela su despacho será competente conforme al artículo indicado.

IV.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE
El artículo 4, inciso 1 del TUO de la Ley 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, establece que Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas: 1. Los actos administrativos y cualquier otra declaración administrativa.” Por lo que en el presente caso la actuación impugnable es la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…).

V.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
El artículo 5, inciso 1 del TUO de la Ley 27584 establece que “En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: 1. La declaración de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos.” Siendo que en el presente caso se solicita la nulidad de la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…).

VI.- PLAZO DE CADUCIDAD
El artículo 19, inciso 1 del TUO de la Ley 27584 indica La demanda deberá ser interpuesta dentro de los siguientes plazos: 1. Cuando el objeto de la impugnación sean las actuaciones a que se refieren los numerales 1, 3, 4, 5 y 6 del Artículo 4 de esta Ley, el plazo será de tres meses a contar desde el conocimiento o notificación de la actuación impugnada, lo que ocurra primero.” En el presente caso conforme a la puesta en conocimiento de la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…) a través de la notificación remitida el 16 de marzo de 2018, el plazo de caducidad vence el 16 de junio de 2018.

VII.- FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- Con fecha 22 de julio de 2015 el personal de la Oficina de Oficiales de la Intendencia de Aduana de (…) intervinieron el vehículo de matrícula (…) disponiendo su incautación por cuanto no se contaba con documentación que acreditara el ingreso legal y libre tránsito por el territorio nacional del citado vehículo.
2.- La incautación realizada se hizo a través del Acta de Incautación (…), posteriormente se declaró el comiso de la mercancía a través de la Resolución de División (…).
3.- Contra la Resolución de División interpuse recurso de reclamación el cual fue declarado infundado por la Resolución de División (…).
4.- Contra esta última Resolución de División interpuse recurso apelación el cual fue resuelto por la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…) que confirma la Resolución de División (…).

Fundamentación de la nulidad solicitada
5.- Dentro de este contexto, consideramos que la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…) es nula por contravenir

5.1.- En uno de los considerandos se indica:

(…)

Es considerando contraviene el artículo 246, inciso 4 del TUO de la Ley 27444 que indica Solo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía.” En el presente caso al extender una facultad para mantener la imposición de una sanción constituye hacer una interpretación extensiva que afecta el derecho del demandante.

5.2.- En otro considerando se indica:

(…)

5.3.-  Por último, en otro considerando se indica:

(…)

En este caso, estando a lo indicado por el demandante la administración pública peruana debió de observar dos normas de importancia atendiendo que están en juego los derechos y bienes de un ciudadano extranjero, estas normas son:

a.- Se debió de proceder conforme al principio de verdad material que indica “En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.” (Art. IV, numeral 1.11 del TUO de la Ley 27444).
b.- Asimismo, se debió de proceder conforme al principio de presunción de veracidad que indica “En la tramitación del procedimiento administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presunción admite prueba en contrario.” (Art. IV, numeral 1.7 del TUO de la Ley 27444)

6.- De esta manera, siendo que no se observaron estas normas previstas en una norma con rango de ley como es la Ley del Procedimiento Administrativo General, se ha incurrido en la causal de nulidad del acto administrativo contenida en el inciso 1, del artículo 10 del TUO de la Ley 27444 que indica: “Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: 1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.”

VIII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
El artículo 70 de la Constitución Política del Perú que indica El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armonía con el bien común y dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnización justipreciada que incluya compensación por el eventual perjuicio.” El derecho de propiedad como derecho constitucional y fundamental que me asiste es lo que motiva señalar la inobservancia de las normas indicadas en el TUO de la Ley 27444, generando la nulidad de la resolución que se impugna.

IX.- VÍA PROCEDIMENTAL
Por tratarse de una pretensión de nulidad de acto administrativo, la presente se tramita en la vía del procedimiento especial.

X.- MONTO DEL PETITORIO
Debido a la naturaleza de la pretensión no es cuantificable en dinero.

XI.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- La Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…) con lo que acredito el agotamiento de la vía administrativa, además, de ser al acto administrativo cuya nulidad solicito.
2.-  El cargo de Notificación que me puso en conocimiento la Resolución del Tribunal Fiscal Nro.(…) para acreditar que la presente demanda se interpone dentro del plazo establecido por ley.
3.- El Expediente Administrativo que ha dado lugar a la emisión de la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…) donde obran los actuados que dieron lugar a su emisión, para lo cual se proceda a su solicitud de remisión.

XII.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Oficial de Identidad
1-B Copia de la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…)
1-C Copia del cargo de Notificación que me puso en conocimiento la Resolución del Tribunal Fiscal Nro. (…).

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

PRIMERO OTROSI.- Sin perjuicio del ofrecimiento de prueba consistente en el expediente administrativo, solicito que admitida la demanda se proceda conforme al artículo 24 del TUO de la Ley 27584 que indica  Al admitir a trámite la demanda, el Juez ordenará, de ser el caso, a la Entidad Administrativa, a fin de que el funcionario competente remita copia certificada del expediente con lo relacionado a la actuación impugnada, en un plazo que no podrá exceder de quince días hábiles, con los apremios que el Juez estime necesarios para garantizar el efectivo cumplimiento de lo ordenado, pudiendo imponer a la Entidad multas compulsivas y progresivas en caso de renuencia.”


Arequipa, 14 de junio de 2018.


(Firma del demandante)
(Firma del Abogado)




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