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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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16/2/16

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¿CÓMO MODIFICAR EL HORARIO DE TRABAJO DE UN TRABAJADOR? – MODELO DE MEMORANDO DE MODIFICACIÓN DE CAMBIO DE HORARIO DE TRABAJO

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¿CÓMO MODIFICAR EL HORARIO DE TRABAJO DE UN TRABAJADOR? – MODELO DE MEMORANDO DE MODIFICACIÓN DE CAMBIO DE HORARIO DE TRABAJO
Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO LABORAL
LÍNEA: HORARIO DE TRABAJO

Establecer el horario de trabajo es una facultad del empleador, siempre y cuando no afecte la dignidad del trabajador, a continuación le brindamos un modelo de memorando comunicando al trabajador el cambio de su horario de trabajo sustentado en necesidades de la empresa, en el pie de página encontrará la justificación legal (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de memorando de modificación de cambio de horario de trabajo
MEMORANDO […]-2016

DE              : [identificar del empleador)
A                :  [identificar al trabajador y su cargo]
Asunto            : Modificación de horario de trabajo 
Fecha           : 12 de febrero del 2016

o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o-o

Mediante la presente le comunicamos que la dirección de esta empresa ha decidido proceder a la modificación de su horario de trabajo[1] sin alterar el número de horas trabajadas[2] a partir del 15 de febrero de los corrientes, fundamentándose esta decisión en causas técnicas, organizativas y de producción.

Esta modificación en el horario de trabajo se debe a la demanda de nuestros usuarios, por lo tanto, atendiendo a razones de demanda se ha visto por conveniente variar su horario de trabajo con el fin de lograr optimizar al máximo los recursos y la viabilidad de la empresa en un futuro lo más cercado posible. Por consiguiente, la nueva distribución de su horario será:

1.- Lunes a Viernes de 10.00 a 18.00 horas
2.- Sabado de 07.30 a 14.00 horas.

Sin otro particular y agrediéndole de antemano su cooperación

Atentamente,

[Firma del empleador]




[1] Esta modificación la sustentamos en el artículo 2, literal e) del Decreto Supremo 007-2002-TR – TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo – que establece “El procedimiento para la modificación de jornadas, horarios y turnos se sujetará a lo siguiente: 1.- El empleador está facultado para efectuar las siguientes modificaciones: […] e) Establecer y modificar horarios de trabajo.”
[2] Conforme a lo establecido en el artículo 6 del Decreto Supremo 007-2002-TR – TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo – que establece “Es facultad del empleador establecer el horario de trabajo, entendiéndose por tal la hora de ingreso y salida, sin perjuicio de lo establecido en el Artículo 2 inciso d). Igualmente está facultado a modificar el horario de trabajo sin alterar el número de horas trabajadas.”


11/2/16

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¿CÓMO SOLICITAR EL CESE DE ACTOS DE HOSTILIDAD EN EL RÉGIMEN LABORAL PÚBLICO? – MODELO DE SOLICITUD DE CESE DE ACTOS DE HOSTILIDAD DE UN TRABAJADOR DEL DECRETO LEGISLATIVO 276

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¿CÓMO SOLICITAR EL CESE DE ACTOS DE HOSTILIDAD EN EL RÉGIMEN LABORAL PÚBLICO? – MODELO DE SOLICITUD DE CESE DE ACTOS DE HOSTILIDAD DE UN TRABAJADOR DEL DECRETO LEGISLATIVO 276

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: EMPLEO PÚBLICO

Importante: los actos de hostilidad en el Perú son una figura típica del Derecho Laboral Privado (D. Leg. 728), por lo que no se debe de utilizar las causales y procedimientos que establecen las normas laborales del régimen laboral privado para el caso de hostilidad laboral a un servidor público del Decreto Legislativo 276. Si bien para la elaboración de este escrito utilizamos la palabra “hostilidad laboral” o “acto de hostilidad” lo hacemos para facilitar la comprensión del trabajador y de manera genérica (nunca el trabajador de la 276 deberá citar el D. Leg. 728 o D. S. 003-97-TR en su escrito de cese de hostilidades). Bueno, técnicamente, la figura utilizable para hostilidades a los servidores públicos será el cese de actuaciones materiales contrarias al derecho, también denominadas vías de hecho ilegales, esta es la figura que se debería de aplicar, sin embargo, como es poco conocida resulta más cercano al trabajador hablar de actos de hostilidad, hecha esta explicación puede utilizar este modelo prudentemente. Finalmente, el acto de hostilidad que se describe se refiere al supuesto de desplazamientos de personal injustificados que afectan la formación, capacidad y experiencia del servidor, encontrará la normatividad pertinente para ejercer su defensa (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI).

Modelo de solicitud de declaración de contraria a derecho de hostilidad laboral

SUMILLA: SOLICITO DECLARE CONTRARIAS A DERECHO ACTUACIONES MATERIALES DE HOSTILIDAD LABORAL POR DESPLAZAMIENTOS DE PERSONAL INJUSTIFICADOS.

SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD […]

[Nombres y Apellidos del Servidor Público], con DNI […], con domicilio real en […]; a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de mi derecho de petición administrativa previsto en el artículo 106 de la Ley 27444 que indica “Cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por escrito el inicio de un procedimiento administrativo ante todas y cualesquiera de las entidades”

Procedo a lo siguiente:

I.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO
Como pretensión administrativa principal, Señor Alcalde, le solicito se sirva declarar contrarias a derecho las actuaciones materiales (vía de hecho) de hostilidad hacia mi persona dejándose sin efecto el MEMORANDUM […] y MEMORANDUM […] que disponen un desplazamiento continuo e injustificado que contraviene el artículo 75 y 77 del Decreto Supremo 005-90-PCM – Reglamento de la Ley de Carrera Administrativa -.

Como pretensión administrativa accesoria, Señor Alcalde, le solicito se disponga el desplazamiento del suscrito a […] por tener la formación, capacitación y experiencia para ostentar dicho cargo, conforme a lo dispuesto en el artículo 75 del Decreto Supremo 005-90-PCM.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO
El suscrito es trabajador nombrado de la Municipalidad […], es así que:

1.- Con fecha 21-07-2000, se emite la RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] que resuelve designar a partir del 03 de julio del 2000 como Jefe de la Oficina de Contabilidad.

ES IMPORTANTE RESALTAR QUE MI INICIO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS EN LA MUNICIPALIDAD DE YANAHUARA FUE EN COMO JEFE DE LA OFICINA DE CONTABILIDAD, POR CUANTO MI PROFESIÓN ES DE CONTADOR

2.- Con fecha 14-10-2011, se emite la RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] por la que se resuelve nombrar a mi persona en el cargo de Contador.

COMO SE OBSERVA, LUEGO DE SER JEFE DE LA OFICINA DE CONTABILIDAD, PASO A SER PERSONAL NOMBRADO AL HABER PARTICIPADO PARA EL CARGO DE CONTADOR DE LA MUNICIPALIDAD.

3.- Con fecha 31-12-2014, se emite la RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] que resuelve designar a partir del 01 de enero del 2015 a mi persona en el cargo de Gerente Municipal.
4.- Con fecha 30-09-2015, se emite la RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] que resuelve dar por concluida a partir del 06 de octubre del 2015 mi designación como Gerente Municipal.

ESTANDO EN EL CARGO DE CONTADOR, SE DISPONE MI DESIGNACIÓN COMO GERENTE MUNICIPAL, CARGO DE CONFIANZA QUE SE ENTIENDE ES TEMPORAL.

5.- Con fecha 07-10-2015, se emite el MEMORANDUM […] por el que se comunica que a partir de la fecha deberé hacerme cargo de la Unidad de Presupuesto, debiendo coordinar sus funciones según MOF con la Jefa de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto.

CONTRAVINIENDO EL ART. 77 DEL DECRETO SUPREMO 005-90-PCM QUE INDICA “SI EL DESIGNADO ES UN SERVIDOR DE CARRERA, AL TÉRMINO DE LA DESIGNACIÓN REASUME FUNCIONES DEL GRUPO OCUPACIONAL Y NIVEL DE CARRERA QUE LE CORRESPONDA EN LA ENTIDAD DE ORIGEN”, LEJOS DE REASUMIR MIS FUNCIONES EN EL CARGO DE CONTADOR SE ME ENVÍA A LA UNIDAD DE PRESUPUESTO DEBIENDO COORDINAR MIS FUNCIONES SEGÚN EL MOF. ESTA SITUACIÓN CONSTITUYE  UNA ACTUACIÓN MATERIAL CONTRARIA A DERECHO QUE IMPLICA UN ACTO DE HOSTILIDAD.

6.- Con fecha 05-02-2016, se emite el MEMORANDUM […] se me comunica que a partir de la fecha pasaré a laborar a la División de Turismo, Cultura Desarrollo Económico Local de la Gerencia de Bienestar Social y Desarrollo Económico Local como Asistente Administrativo.

NUEVAMENTE SE DISPONE MI DESPLAZAMIENTO A LA DIVISIÓN DE TURISMO, CULTURA DESARROLLO ECONÓMICO LOCAL DE LA GERENCIA DE BIENESTAR SOCIAL Y DESARROLLO ECONÓMICO LOCAL COMO ASISTENTE ADMINISTRATIVO, CONTRAVINIÉNDOSE DE MANERA MANIFIESTA EL ART. 75 DEL DECRETO SUPREMO 005-90-PCM QUE INDICA “EL DESPLAZAMIENTO DE UN SERVIDOR PARA DESEMPEÑAR DIFERENTES FUNCIONES DENTRO Y FUERA DE SU ENTIDAD, DEBE EFECTUARSE TENIENDO EN CONSIDERACIÓN SU FORMACIÓN, CAPACITACIÓN Y EXPERIENCIA.” MI FORMACIÓN, SR, ALCALDE, ES DE CONTADOR PÚBLICO COLEGIADO POR LO QUE NO ESPOSIBLE SE ME DESPLACE A PRESTAR FUNCIONES EN UN ÁREA QUE NO ME CORRESPONDE. ESTO CONSTITUYE ACTO DE HOSTILIDAD EN CONTRA DE MI PERSONA.

De la existencia de formación, capacitación y experiencia para ser contador

La formación la acreditamos con la profesión que ostento de contador, la capacitación y experiencia la acreditamos de la siguiente manera:

1.- Por CERTIFICADO de 30-09-2015 se certifica que laboré en la UNIDAD DE CONTABILIDAD, como Jefe de Contabilidad, a partir del 25 de junio del 2008 al 13 de octubre del 2011 y como empleado permanente desde el 14 de octubre del 2011 al 31 de diciembre del 2014.
2.- Por ACUERDO MUNICIPAL […] de 20-03-2015 se aprueba la emisión de una moción de felicitación y reconocimiento a mi favor por mi eficiente desempeño estos últimos años cargo de la Unidad de Contabilidad.

COMO SE OBSERVA, CUMPLO CON LOS REQUISITOS PREVISTOS EN LA LEY PARA QUE SE DISPONGA MI DESPLAZAMIENTO AL ÁREA CONTABLE.

DENTRO DE ESTE CONTEXTO, SEÑOR ALCALDE, PROCEDE SE DECLARE FUNDADO EL PRESENTE PEDIDO SUSTENTADO EN LA NORMATIVIDAD VIGENTE.

III.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS
Como medios probatorios que acreditan todo lo indicado ofrecemos para su actuación los siguientes:

1-A  RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] que resuelve designar a partir del 03 de julio del 2000 como Jefe de la Oficina de Contabilidad.
1-B RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] que me nombra en el cargo de Contador.
1-C RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] que resuelve designar a partir del 01 de enero del 2015 a mi persona en el cargo de Gerente Municipal.
1-D RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA […] que resuelve dar por concluida a partir del 06 de octubre del 2015 mi designación como Gerente Municipal.
1-E MEMORANDUM […] por el que se comunica que a partir de la fecha deberé hacerme cargo de la Unidad de Presupuesto, debiendo coordinar sus funciones según MOF con la Jefa de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto.
1-F MEMORANDUM […] se me comunica que a partir de la fecha pasaré a laborar a la División de Turismo, Cultura Desarrollo Económico Local de la Gerencia de Bienestar Social y Desarrollo Económico Local como Asistente Administrativo.
1-G CERTIFICADO de 30-09-2015 se certifica que laboré en la UNIDAD DE CONTABILIDAD, como Jefe de Contabilidad, a partir del 25 de junio del 2008 al 13 de octubre del 2011 y como empleado permanente desde el 14 de octubre del 2011 al 31 de diciembre del 2014.
1-H ACUERDO MUNICIPAL […] de 20-03-2015 se aprueba la emisión de una moción de felicitación y reconocimiento a mi favor por mi eficiente desempeño estos últimos años cargo de la Unidad de Contabilidad.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido acceder a mi pedido.

Arequipa, 11 de febrero del 2016.


[Firma del Servidor Público y si lo considera necesario firma de Abogado]


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¿CÓMO DEMANDAR LA NULIDAD DE UN ACTO ADMINISTRATIVO Y ADEMÁS PEDIR UNA INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS AL ESTADO? – MODELO DE DEMANDA DE NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO E INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS EN CONTRA DEL ESTADO

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¿CÓMO DEMANDAR LA NULIDAD DE UN ACTO ADMINISTRATIVO Y ADEMÁS PEDIR UNA INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS AL ESTADO? – MODELO DE DEMANDA DE NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO E INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS EN CONTRA DEL ESTADO

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Suceden casos en los cuales si bien tenemos asegurada la nulidad de un acto administrativo a través de una demanda, es posible que con dicha nulidad ya no podamos lograr el reconocimiento o restablecimiento de un derecho o interés, en estos casos, como pretensión accesoria a la principal de nulidad de acto administrativo puede acumular el pedido de indemnización por daños y perjuicios, de tal manera, que podrá garantizar la tutela judicial efectiva de sus derechos e intereses a través de una indemnización que deberá de valuar lo más objetivamente posible. El modelo que se ofrece se sustenta en hechos reales pero, sin mencionar nombres, se usa por motivos académicos. En el modelo encontrará el sustento jurídico y la forma como debe realizar este tipo de demandas, además, de conocer los elementos que debe de acreditar respecto de su pretensión de indemnización por daños y perjuicios (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda de nulidad de acto administrativo y responsabilidad patrimonial del Estado

EXPEDIENTE     :
ESPECIALISTA    :
ESCRITO         : 01-2016
SUMILLA      : DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO E INDEMNIZACIÓN POR RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL DEMANDANTE], con DNI […], con domicilio real en […]; domicilio procesal en […], con domicilio electrónico en casilla […];  a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA
1.- INSTITUTO NACIONAL DE ESTADÍSTICA E INFORMÁTICA, debidamente representada por su Jefe […], a quien se deberá de notificar en […].
2.- INEI - OFICINA DEPARTAMENTAL DE CAJAMARCA, debidamente representado por […], a quien se deberá de notificar en […].

II.- PETITORIO[1]
Como pretensión principal, solicito se declare la nulidad total del acto administrativo contenido en el Oficio 539-2015-INEI/DNCE-DECEH [indicar el acto que impugna] por contravenir el art. 75, inciso 4 y el art. 55, inciso 2, de la Ley 27444, la Ley y la Constitución; y, como consecuencia:
Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de una indemnización por responsabilidad patrimonial del Estado que valuamos en la suma de S/. 13, 000.00, en mérito a los siguientes daños que pasamos a detallar y cuantificar: daño emergente S/. 6 500.00; lucro cesante S/. 2 600.00; daño moral S/. 3 900.00.

III.- AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA
El [indicar el acto administrativo que se impugna] al ser emitido por el Titular del INEI como es el Jefe del Instituto Nacional de Estadística e Informática agota la vía administrativa.

IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO

A.- Antecedentes
1.- Con fecha 21-10-2015, se elabora CARTA NOTARIAL dirigida al Jefe de Recursos Humanos del INEI donde se solicita se proceda a dar cumplimiento a lo estipulado dentro de las bases de la convocatoria.
2.- Con fecha 27-10-2015, se emite el INFORME 052-2015-INEI-DNCE-DECEH indica “si bien es cierto aprobaron el curso de capacitación dirigido a Supervisores Locales y Empadronadores, no cubrieron vacante alguna porque la selección y contratación se realizó por orden de mérito.”
3.- Con fecha 18-11-2015, se elabora Recurso Administrativo de Reconsideración para que “se revoque el Informe 052-2015-INEI/DNCE-DECEH”.
4.- Con fecha 23-12-2015, se emite el INFORME 056-2015-INEI-DNCE-DECEH que indica “En relación, al personal que presentó su recurso de reconsideración ante el Congresista (…), debo indicar que pasaron por los procesos de selección, aprobaron el curso de capacitación, pero no fueron contratados porque la selección se realizó en estricto orden de mérito, de acuerdo a las notas obtenidas.”
5.- Con fecha 31-12-2015, se emite el OFICIO 539-2015-INEI/DNCE-DECEH por el que el Jefe del instituto Nacional de Estadística e Informática comunica al Congresista que “se remite el Informe 056-2015-INEI-DNCE-DECEH, elaborado por la Dirección Nacional de Censos y Encuestas de este Instituto.”

B.- Nulidad del OFICIO 539-2015-INEI/DNCE-DECEH
1.- En principio, es importante establecer que el  OFICIO 539-2015-INEI/DNCE-DECEH se remite al INFORME 056-2015-INEI/DNCE-DECEH, por lo que resulta importante establecer la relación entre el OFICIO 539-2015-INEI/DNCE-DECEH y el INFORME 056-2015-INEI/DNCE-DECEH, para lo cual nos remitimos al art. 6.2 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – que indica “[El acto administrativo] Puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores […] informes obrante en el expediente, a condición de que se les identifique de modo certero, y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto.”
2.- De esta manera, el acto administrativo que se debe de impugnar es el OFICIO 539-2015-INEI/DNCE-DECEH que tiene como motivación el INFORME 056-2015-INEI/DNCE-DECEH.
3.- Hecha aclaración son dos los motivos que sustentan la nulidad alegada:
3.1.- Conforme al Cronograma publicado por el INEI para la Convocatoria bajo locación de servicios ENC. LÍNEA DE BASE DEL PROG. DE APOYO AL HABITAT RURAL –VIV. Se establece como fases del proceso de selección las siguientes: Publicación de la Convocatoria; Registro de la Ficha de Postulantes; Evaluación Curricular; Evaluación de Conocimientos y Competencias; Publicación de resultados de evaluación; Entrevista Personal; y, resultado final. COMO SE VERIFICA NO EXISTE NIGUNA FASE DENOMINADA CAPACITACIÓN por lo que se habría manifiestamente contravenido el artículo 75, inciso 4 de la Ley 27444 que indica “Son deberes de las autoridades respecto del procedimiento administrativo y de sus partícipes, los siguientes: […] 4.- Abstenerse de exigir a los administrados el cumplimiento de requisitos […] no previstos legalmente.”
3.2.- Ahora, conforme a la relación de personal apto para la entrevista se verifica las personas que resultaron aptas para esta fase; conforme a la relación de personal apto para la capacitación donde se verificará que algunos postulantes aptos para la entrevista no pasaron como aptos para la capacitación; y, conforme al contenido de la lista del curso de capacitación se verifica que personal que no estuvo apto para la capacitación, es decir, no aprobó la entrevista, aparece en la lista del curso de capacitación, situación que ha preterido nuestros derechos y contravenido el art. 55, inciso 2, de la Ley 27444 que indica “Son derechos de los administrados con respecto al procedimiento administrativo, los siguientes:  […] 2.- Ser tratados con respeto y consideración por el personal de las entidades, en condiciones de igualdad con los demás administrados.”
4.- De esta manera, la contravención a estas normas es lo que sustenta la nulidad del acto administrativo impugnado.

C.- Indemnización de la Responsabilidad Patrimonial del Estado
1.- La responsabilidad patrimonial de la administración pública se encuentra regulada en el art. 238.1 de la Ley 27444 que indica “Los administrados tendrán derecho a ser indemnizados por las entidades de toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, salvo en casos de fuerza mayor, siempre que el perjuicio sea consecuencia del funcionamiento de la administración.”, supletoriamente, se aplicará las disposiciones del derecho civil, por lo que pasamos a describir los elementos de la responsabilidad civil alegada:
1.1.- Conducta. Conforme a lo indicado en los fundamentos de hecho la autoridad administrativa ha exigido requisitos no previsto legalmente como es un curso de capacitación; asimismo, se afecta el principio de igualdad al preferir a unos administrados y no a otros.
1.2.- Antijuricidad.  Se acredita la existencia de contravención al art. 75, inciso 4 y al art. 55, inciso 2, de la Ley 27444.
1.3.- Factor de atribución. Resulta la conducta dolosa por cuanto el acto administrativo impugnado otorga validez manifiesta a las conductas antijurídicas.
1.4.- Daños. Se justifican los daños indicados en el petitorio:
a.- Daño emergente. Este daño es el que se produce en el patrimonio del demandante. Conforme a las bases del concurso, el pago mensual sería de S/. 1 300.00, siendo que el concurso de inicia el mes de agosto del 2015 y se emite el acto administrativo que se impugna en diciembre del 2015, han pasado cinco (5) meses de afectación al patrimonio por todo el procedimiento administrativo, por lo que multiplicamos S/. 1 300.00 por  5, siendo el monto total por este daño S/. 6 500.00.
b.- Lucro cesante. Este daño es lo que deja de percibir el demandante.  Conforme a las bases del concurso, el pago mensual sería de S/. 1 300.00 y el periodo de contratación era por 60 días (2 meses), multiplicamos S/. 1 300.00 por 2, siendo el monto total por este daño S/. 2 600.00.
c.- Daño moral. El daño moral es evaluado por el Juez, siendo que la conducta afecta la dignidad del demandante lo valuamos en tres pagos mensuales por lo que el total de este daño asciende a S/. 3 900.00.
1.5.- Causalidad. Los daños alegados son consecuencia directa de la conducta antijurídica descrita.
2.- De esta manera, queda justificado el pago de S/. 13 000.00 para el demandante.

V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
Sin perjuicio de las normas indicadas anteriormente, consideramos que  al haberse afectado a posibles locadores de servicios (relación civil) se contraviene el artículo 1 de la Constitución Política del Estado que establece “La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.” Las conductas descritas afectan la dignidad del demandante.

VI.- MONTO DEL PETITORIO
La pretensión de nulidad no es cuantificable en dinero, la pretensión accesoria de indemnización se ha valuado en S/. 13 000.00.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Copia de la CARTA NOTARIAL dirigida al Jefe de Recursos Humanos del INEI donde se solicita se proceda a dar cumplimiento a lo estipulado dentro de las bases de la convocatoria.
2.- Copia del INFORME 052-2015-INEI-DNCE-DECEH que indica “si bien es cierto aprobaron el curso de capacitación dirigido a Supervisores Locales y Empadronadores, no cubrieron vacante alguna porque la selección y contratación se realizó por orden de mérito.”
3.- Copia del Recurso Administrativo de Reconsideración presentado para que “se revoque el Informe 052-2015-INEI/DNCE-DECEH”.
4.- Copia del INFORME 056-2015-INEI-DNCE-DECEH que indica “En relación, al personal que presentó su recurso de reconsideración ante el Congresista (…), debo indicar que pasaron por los procesos de selección, aprobaron el curso de capacitación, pero no fueron contratados porque la selección se realizó en estricto orden de mérito, de acuerdo a las notas obtenidas.”
5.- Copia del OFICIO 539-2015-INEI/DNCE-DECEH por el que el Jefe del instituto Nacional de Estadística e Informática comunica al Congresista que “se remite el Informe 056-2015-INEI-DNCE-DECEH, elaborado por la Dirección Nacional de Censos y Encuestas de este Instituto.”
6.- Copia de la Convocatoria bajo locación de servicios ENC. LÍNEA DE BASE DEL PROG. DE APOYO AL HABITAT RURAL –VIV. Se establece como fases del proceso de selección las siguientes: Publicación de la Convocatoria; Registro de la Ficha de Postulantes; Evaluación Curricular; Evaluación de Conocimientos y Competencias; Publicación de resultados de evaluación; Entrevista Personal; y, resultado final. COMO SE VERIFICA NO EXISTE NIGUNA FASE DENOMINADA CAPACITACIÓN.
7.- Copia de la relación de personal apto para la entrevista se verifica las personas que resultaron aptas para esta fase.
8.- Copia de la relación de personal apto para la capacitación donde se verificará que algunos postulantes aptos para la entrevista no pasaron como aptos para la capacitación.
9.- Copia del contenido de la lista del curso de capacitación se verifica que personal que no estuvo apto para la capacitación, es decir, no aprobó la entrevista, aparece en la lista del curso de capacitación, situación que ha preterido nuestros derechos.

VIII.- ANEXOS
1-A Copia de nuestros Documentos Nacionales de Identidad.
1-B Copia de la CARTA NOTARIAL dirigida al Jefe de Recursos Humanos del INEI.
1-C Copia del INFORME 052-2015-INEI-DNCE-DECEH.
1-D Copia del Recurso Administrativo de Reconsideración.
1-E Copia del INFORME 056-2015-INEI-DNCE-DECEH.
1-F Copia del OFICIO 539-2015-INEI/DNCE-DECEH.
1-G Copia de la Convocatoria bajo locación de servicios ENC. LÍNEA DE BASE DEL PROG. DE APOYO AL HABITAT RURAL –VIV.
1-H Copia de la relación de personal apto para la entrevista, Copia de la relación de personal apto para la capacitación, y Copia del contenido de la lista del curso de capacitación.

POR LO EXPUESTO:
 A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

PRIMERO OTROSI.- Si bien la vía procedimental no es un requisito de la demanda, indicamos que la vía procedimental de la presente demanda es la vía del proceso especial por tratarse de la nulidad de un acto administrativo conforme al art. 28 del TUO de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo.

Cajamarca, 11 de febrero del 2016

[Firma del demandante y firma del Abogado]



[1] Este petitorio se hace teniendo en cuenta el Art. 41 del Decreto Supremo 013-2008-JUS – TUO de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo – que indica “La sentencia que declara fundada la demanda podrá decidir en función de la pretensión planteada lo siguiente: 1.- La nulidad, total o parcial, o ineficacia del acto administrativo impugnado, de acuerdo a lo demandado. […] 5.- El monto de la indemnización por los daños y perjuicios ocasionados.”


10/2/16

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¿CÓMO DAR RESPUESTA A UNA RECLAMACIÓN REALIZADA EN EL LIBRO DE RECLAMACIONES DE UNA EMPRESA? – MODELO DE CARTA DE RESPUESTA A UN RECLAMO EN EL LIBRO DE RECLAMACIONES

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¿CÓMO DAR RESPUESTA A UNA RECLAMACIÓN REALIZADA EN EL LIBRO DE RECLAMACIONES DE UNA EMPRESA? – MODELO DE CARTA DE RESPUESTA A UN RECLAMO EN EL LIBRO DE RECLAMACIONES

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO COMERCIAL
LÍNEA: LIBRO DE RECLAMACIONES

En el Perú existe la obligación de los empresarios de habilitar un libro de reclamaciones en el cual los consumidores o usuarios puedan plasmar sus reclamaciones. Plasmada la reclamación existe la obligación legal de dar respuesta por escrito a la reclamación en el plazo de 30 días calendarios. La respuesta puede ser negando el reclamo, aclarando la situación o comunicando las medidas correctivas realizadas. Esta respuesta la puede enviar por correo electrónico en el caso que el usuario lo hubiera indicado, también puede enviarlo a través de una carta e inclusive puede entregarla por vía notarial; en todos los casos debe archivar y guardar las respuestas que dé por si INDECOPI se las requiere. A continuación le ofrecemos un modelo de esta respuesta que, en este caso, la enviaremos por la vía notarial (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI)  
                                     
CARTA NOTARIAL

Arequipa, 09 de Febrero del 2016

SEÑOR
[Nombres y Apellidos del Reclamante]

Dirección: […]

Asunto: Respuesta a su Reclamo en Libro de Reclamaciones

Presente.-

De nuestra mayor consideración:

Atento saludo a su persona, conforme al art. 6 del Decreto Supremo 011-2011-PCM[1], modificado por el Decreto Supremo 006-2014-PCM, por medio de la presente procedemos a dar respuesta a su reclamo de fecha 25 de enero del 2016 formulado en el Libro de Reclamaciones por el que se indica:

“[Describir el Reclamo]”
Respecto de su reclamo procedemos a indicar lo siguiente:

·         Ud. habría ingresado a nuestro Hotel el 23 de enero de los corrientes, siendo las 20.00 horas y se retiró a las 21:30 horas del mismo día. Sin embargo, Usted regresa al establecimiento a formular su reclamo después de haber transcurrido  48 horas desde que dejó el alojamiento.

·         De esta manera, nos remitimos al art. 1723 del Código Civil que establece “El huésped está obligado a comunicar al hospedante la sustracción, pérdida o deterioro de los bienes introducidos en el establecimiento tan pronto tenga conocimiento de ello. De no hacerlo, quedará excluida la responsabilidad del hospedante, salvo cuando tales hechos se produzcan por dolo o culpa inexcusable de este último.”

Es así que conforme al art. 1723 del Código Civil al no existir una comunicación inmediata de su parte sobre la pérdida de objetos de su pertenencia nos encontramos excluidos de cualquier responsabilidad.

Sin otro particular quedamos de Ud.

Atentamente,

[Firma]
[Nombres y apellidos del representante de la empresa]
DNI […]
Dirección […]



[1] El Artículo 6 del Decreto Supremo 011-2011-PCM, modificado por el Decreto Supremo 006-2014-PCM, indica “El reclamo que se registre en el Libro de Reclamaciones determina la obligación del proveedor de cumplir con atenderlo y darle respuesta en un plazo no mayor a treinta (30) días calendario mediante comunicación escrita (vía carta y/o correo electrónico, según haya sido solicitado por el consumidor).”



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¿CÓMO COMUNICAR LA CONCLUSIÓN DE UN ARRENDAMIENTO POR INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO? – MODELO DE CARTA NOTARIAL PARA DEVOLUCIÓN DE BIEN ARRENDADO

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¿CÓMO COMUNICAR LA CONCLUSIÓN DE UN ARRENDAMIENTO POR INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO? – MODELO DE CARTA NOTARIAL PARA DEVOLUCIÓN DE BIEN ARRENDADO

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: Derecho Civil
LÍNEA: Contratos

Los propietarios de bienes inmuebles, de buena fe, arriendan sus propiedades a favor de otras personas para obtener un ingreso adicional. El arrendamiento o alquiler implica una relación entre el arrendador (propietario) y el arrendatario (ocupante del inmueble) y para garantizar su protección se sugiere realizar un contrato de arrendamiento por escrito para establecer los derechos y obligaciones del arrendador y del arrendatario. Se pueden indicar en el contrato el plazo del arriendo, el monto del pago mensual, las garantías, cláusulas penales, entre otras protecciones. Cuando el arrendatario no cumple con sus obligaciones es posible dar por resuelto su contrato y pedir la inmediata devolución del bien; a continuación se ofrece un  modelo de carta para dar por resuelto el contrato y pedir la devolución del bien arrendado, se sugiere que la entrega sea notarial para evitar que el arrendador sea maltratado por el arrendatario al pedir que reciba este la carta, recuerde que el notario ejerce una función pública de buena fe (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de carta notarial para la devolución del bien arrendado por incumplimiento de obligaciones

CARTA NOTARIAL

Arequipa, 10 de febrero del 2016

SEÑOR

[Indicar nombres y apellidos del arrendatario, es decir la persona que está en posesión del inmueble]

Dirección: [indicar donde se ubica al arrendatario]

Presente.-
Asunto: Comunicamos conclusión de arrendamiento por resolución contractual – Requerimos devolución del bien.

De nuestra consideración:

Atento saludo, la presente es para comunicarle la conclusión del contrato de arrendamiento celebrado con usted por existir causal de resolución contractual que la sustentamos en lo siguiente:

  1. ·        El artículo 1697 del Código Civil establece que “El contrato de arrendamiento puede resolverse: […] 5.- Si […] el arrendatario no cumplen cualesquiera de sus obligaciones.”
  2. ·         Conforme a la cláusula undécimo del contrato firmado tenemos que “El arrendatario hace entrega al Arrendador la suma de S/. 700.00, por los siguientes conceptos: S/. 350.00 por concepto de pago de arrendamiento del mes que se inicie el contrato y S/. 350.00 por concepto de primera garantía. La segunda garantía dará el día 21 de enero del 2016.
  3. ·         Es del caso, que Usted no ha cumplido con su obligación contractual de arrendatario de pagar la segunda garantía el 21 de enero del 2016, por la cual conforme al Código Civil el contrato de arrendamiento ha quedado resuelto de pleno derecho.

Dentro de este contexto,

1.- Comunico la conclusión del arrendamiento por resolución contractual de manera irrevocable.
2.- Solicito que en el plazo de dos días calendarios procedan a devolver y entregar el bien inmueble dado en arrendamiento, bajo apercibimiento de realizar constatación policial de tal hecho, sin perjuicio de la demanda civil por indemnización por daños y perjuicios.

Sin otro particular quedamos de Ud.

Atentamente,

[Nombres y apellidos del arrendador, es decir, propietario del bien]

[Indicar Nro. De DNI]

[Indicar domicilio del arrendador]




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