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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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29/1/16

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EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMÉRICA - AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI

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¿CÓMO SOLICITAR AL JUEZ EMITA UNA RESOLUCIÓN? – MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE PEDIDO DE EMISIÓN DE RESOLUCIÓN

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¿CÓMO SOLICITAR AL JUEZ EMITA UNA RESOLUCIÓN? – MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE PEDIDO DE EMISIÓN DE RESOLUCIÓN

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO PROCESAL
LÍNEA: ACTOS PROCESALES

Las resoluciones judiciales son los decretos, los autos y las sentencias; a cada solicitud que hacen las partes o terceros en el proceso judicial corresponde se dé una respuesta a través de una resolución del Juez. El problema surge cuando presentado el escrito, el Juez no emite resolución ¿qué hacer? Lo primero que debe de hacer antes de presentar el modelo que a continuación se ofrece es apersonarse al Poder Judicial a pedir se emita la resolución, de esta manera evitamos crear más carga procesal. De no emitirse la resolución pese a las gestiones de campo, se aconseja presentar este escrito que servirá de prueba de la demora injustificada del proceso (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de escrito de resuelva

EXPEDIENTE      : 03294-2015
ESPECIALISTA     : […]
ESCRITO           : 01-2016
SUMILLA           : RESUELVA

SEÑOR JUEZ DEL SEXTO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL SOLICITANTE] en el proceso civil de nulidad de acuerdo que sigue en contra de […]; a Ud., respetuosamente, digo:

1.- Con fecha 06 de noviembre del 2015 se registra el ingreso de escrito presentado por […] denominado “APERSONA Y DEVUELVE NOTIFICACIÓN INCOMPLETA”.

2.- Sin embargo, dicho escrito a la fecha no ha sido proveído contraviniéndose el art. 124, primer párrafo, del Código Procesal Civil que indica “En primera instancia, los decretos se expiden a los dos días de presentado el escrito que los motiva y los autos dentro de cinco días hábiles computados des la fecha en que el proceso se encuentra expedito para ser resuelto, salvo disposición distinta de este Código.”

3.- Dentro de este contexto, desde el 06 de noviembre del 2015 hasta la fecha ha trascurrido en exceso el plazo legal de cinco días para resolver, por lo que SOLICITO que en día y bajo responsabilidad se resuelva el escrito presentado para poder continuar con el trámite del proceso.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido acceder a mi pedido en atención al principio procesal de celeridad.

Arequipa, 27 de enero del 2016.


[Firma del solicitante y firma de abogado]


28/1/16

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¿CÓMO SOLICITAR LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN ADMINISTRATIVA? – MODELO DE SOLICITUD DE PRESCRIPCIÓN EN UN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO

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¿CÓMO SOLICITAR LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN ADMINISTRATIVA? – MODELO DE SOLICITUD DE PRESCRIPCIÓN EN UN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO
Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Con la actual normatividad del servicio civil, podemos encontrar dos tipos de prescripción: la prescripción de la acción administrativa que imposibilita iniciar cualquier proceso administrativo disciplinario y la prescripción de la sanción administrativa, cuando iniciado el proceso administrativo disciplinario (PAD) no se culmina con la imposición de sanción. Conforme al punto 10.1 de la Directiva 02-2015-SERVIR/GPGSC “La prescripción para el inicio del procedimiento opera a los tres (3) años calendario de haberse cometido la falta […]”. Asimismo, el artículo 233.3 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – establece Los administrados plantean la prescripción por vía de defensa y la autoridad debe resolverla sin más trámite que la constatación de los plazos, debiendo en caso de estimarla fundada, disponer el inicio de las acciones de responsabilidad para dilucidar las causas de la inacción administrativa.” De esta manera, procedemos a mostrar la aplicación práctica de estos dispositivos (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de prescripción administrativa

SUMILLA: DECLARE PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN ADMINISTRATIVA

SEÑOR SECRETARIO TÉCNICO DE […]

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL SOLICITANTE DE LA PRESCRIPCIÓN), con DNI […], con domicilio real en […]; a Ud., respetuosamente, digo:

El artículo 233.3 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – establece Los administrados plantean la prescripción por vía de defensa y la autoridad debe resolverla sin más trámite que la constatación de los plazos, debiendo en caso de estimarla fundada, disponer el inicio de las acciones de responsabilidad para dilucidar las causas de la inacción administrativa.”

Dentro de este contexto,

I.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO
Por medio de la presente, en vía de defensa SOLICITO se declare la prescripción de la acción administrativa en mi contra por la presunta comisión de la falta administrativa cometida el 27 de noviembre del 2012, conforme a los siguientes fundamentos:

II.- FUNDAMENTOS DEL PEDIDO DE PRESCRIPCIÓN
1.- La Resolución Coactiva 051-006-0041162 indica que la fecha de la infracción se produjo el 27-11-2012.
2.- Conforme al punto 10.1 de la Directiva 02-2015-SERVIR/GPGSC “La prescripción para el inicio del procedimiento opera a los tres (3) años calendario de haberse cometido la falta […]”
3.- A la fecha de presentación de este escrito, no se me ha instaurado proceso administrativo disciplinario (PAD) alguno, por lo que del 27-11-2012 hasta la actualidad ha transcurrido en exceso el plazo de prescripción de tres (3) años previsto en las normas administrativas, por lo que mi pedido debe ser declarado fundado conforme al art. 233.3 de la Ley 27444.

III.- MEDIOS PROBATORIOS
La exhibición de la Resolución Coactiva 051-006-0041162, con el objeto de acreditar que la presunta infracción se dio el 27-11-2012.

IV.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido que sin más trámite que la constatación de plazos se declare la prescripción de la acción administrativa para iniciar cualquier PAD en mi contra.

Arequipa, 28 de enero del 2016.


(Firma del solicitante, no es necesario la firma de abogado)


16/1/16

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¿CÓMO ELABORAR UNA DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA EN CONTRA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO? – MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA LABORAL CONTRA EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

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¿CÓMO ELABORAR UNA DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA EN CONTRA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO? – MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA LABORAL CONTRA EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Muchas veces interponemos un recurso administrativo de apelación o revisión y este no es resuelto por la entidad estatal, entonces se considera que se ha producido un silencio administrativo, que al implicar un dar o hacer a cargo del Estado, es negativo. Frente a este silencio que agotaría la vía administrativa procede la interposición de una demanda contenciosa administrativa, que de tratarse de una materia con contenido de derecho laboral público se interpondrá ante el Juez Especializado Laboral. Es importante indicar que el silencio administrativo sea positivo o negativo tiene el carácter de una resolución administrativa, por lo que el petitorio implicará el pedido de nulidad de la resolución ficta que en silencio administrativo negativo desestima el recurso administrativo presentado. Es así que ofrecemos un modelo de demanda en contra del silencio administrativo negativo que contiene la indicación de las normas que sustentan cada una de sus partes (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI).

Modelo de demanda en contra del silencio administrativo negativo

EXPEDIENTE            :
ESPECIALISTA         :
ESCRITO                   : 01-2016
SUMILLA                   : Demanda contencioso administrativa laboral contra el silencio administrativo negativo

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL DEMANDANTE], con DNI […], con domicilio real en […], con domicilio procesal en […], con domicilio electrónico en la casilla […]; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEMANDADOS Y SU DOMICILIO
1.- Por ser el centro de trabajo y lugar donde se generó la actuación impugnable, la GERENCIA DE LA RED ASISTENCIAL DE […], debidamente representado por […], a quien se deberá de notificar en […].
2.- Por ser el pliego presupuestal, al SEGURO SOCIAL DE SALUD – ESSALUD – debidamente representado por su Presidente Ejecutivo […], a quien se deberá de notificar en […]
3.- Por ser la administrada afectada a […], a quien se deberá de notificar en […]

II.- PETITORIO
Como pretensión principal, solicito se declare la nulidad total de la resolución ficta que en silencio administrativo negativo desestima mi recurso administrativo de apelación por contravenir el numeral 8.27 de la Directiva 05-GCRH-OGA-ESSALUD-2008; y, como consecuencia:
Como primera pretensión accesoria, se proceda a declarar la pérdida de la condición de ganadora de la Sra. […] en el Proceso de Selección de Personal 002-PVA-RAJUL-2009 en ejecución del numeral 8.27 de la Directiva 05-GCRH-OGA-ESSALUD-2008.
Como segunda pretensión accesoria, se me declare ganador para ocupar la plaza de Químico Farmacéutico para el Policlínico […] en el Proceso de Selección de Personal 002-PVA-RAJUL-2009.

III.- AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA
En el presente caso, se agota la vía administrativa con el silencio administrativo negativo operado respecto de mi recurso administrativo de apelación conforme al Art. 218.2, inciso b), de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – que indica “Son actos que agotan la vía administrativa: […] b) El acto expedido o el silencio administrativo producido con motivo de la interposición de un recurso de apelación”.

IV.- PLAZO PARA INTERPONER LA DEMANDA
En el presente caso, se impugna el silencio administrativo negativo respecto de nuestro recurso de apelación por lo que el Art. 19, inciso 3, del TUO de la Ley 27584 indica “La demanda deberá ser interpuesta dentro de los siguientes plazos: […] 3. Cuando se trate de silencio administrativo negativo, se observará lo establecido en el numeral 188.5 del artículo 188 de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General […]”. A su vez el art. 188.5 de la Ley 27444 indica “El silencio administrativo negativo no inicia el cómputo de plazos ni términos para su impugnación.” Dentro de este contexto, la presente demanda se encuentra dentro del plazo legal al nunca haber recibido respuesta mi recurso de apelación.

V.-ACTUACIÓN IMPUGNABLE
Se impugna el silencio administrativo previsto en el art. 4, inciso 2, del TUO de la Ley 27584 que indica “Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas: […] 2. El silencio administrativo”.

VI.- PRETENSIONES CONTENCIOSO ADMINISTRATIVAS
Siendo que el silencio administrativo negativo tiene el carácter de resolución[1] se solicita se declare su nulidad, además, del reconocimiento de situaciones jurídicas, conforme al Art. 5 del TUO de la Ley 27584 que establece “En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: 1. La declaración de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos. 2. El reconocimiento o restablecimiento del derecho o interés jurídicamente tutelado y la adopción de las medidas o actos necesarios para tales fines.”

VII.- FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- El demandante se presentó al Proceso de Selección de Personal 002-PVA-RAJUL-2009, adjuntando los requisitos en la convocatoria de fecha marzo del 2009, para ocupar la plaza de QUÍMICO FARMACÉUTICO.
2.- Concluido el Proceso de Selección del Personal, los integrantes de la Comisión de Selección de Personal publicaron los resultados finales otorgando el primer lugar a […] y al demandante el segundo lugar y primer elegible.
3.- Estando en desacuerdo con estos Resultados Finales interpuse recurso administrativo de apelación el cual hasta la fecha no ha sido resuelto motivando la presentación de esta demanda.

De la nulidad de la resolución ficta
4.- La resolución ficta debe ser declarada nula por cuanto se acredita que […] realizó lo siguiente:
4.1.- Con fecha 07 de abril del 2009, […] presenta el Formato 1 de SOLICITUD DE INSCRIPCIÓN EN PROCESO DE SELECCIÓN DE PERSONAL – ESSALUD, a la que se adjuntó el FORMATO 2 sobre DECLARACIÓN JURADA DE NO TENER IMPEDIMENTO que respecto de “Tener relación, parentesco, vínculo matrimonial o unión de hecho con autoridad, funcionario de confianza o directivo, asesor o servidor de ESSALUD.” Indica “NO”.
4.2.- Posteriormente, el 23 de abril de 2009, […] presenta otra DECLARACIÓN JURADA que respecto de “Tener relación, parentesco, vínculo matrimonial o unión de hecho con autoridad, funcionario de confianza o directivo, asesor o servidor de ESSALUD.” Nuevamente indica “NO”.
4.3.- Sin embargo, el mismo 23 de abril del 2009, […] llena la FICHA ÚNICA DE PERSONAL que en su segunda página se pregunta “TIENE PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD O CONYUGE CON ALGÚN SERVICIO, FUNCIONARIO O DIRECTIVO DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD HASTA EL CUARTO GRADO DE CONSANGUINIDAD O 2 DE AFINIDAD” Indica “SI”, y consigna como primo a MONICA CARRAZCO CHAMBI, configurándose de esta manera un supuesto de consignación de datos falsos en las declaraciones juradas.
5.- Es así que el numeral 8.27 de la Directiva 05-GCRH-OGA-ESSALUD-2008 “NORMAS QUE RIGEN LA SELECCIÓN DE PERSONAL EN EL SEGURO SOCIAL DE SALUD –ESSALUD” indica lo siguiente: “De verificarse omisión de información o consignación de datos falsos en las Declaraciones Juradas, se procederá a la eliminación del postulante en la etapa en que se encuentre el proceso; de haber concluido éste, perderá la condición de ganador o elegible que pueda haber alcanzado.” LA CONTRAVENCIÓN A ESTA NORMA ES LO QUE HACE NULA DE PLENO DERECHO LA RESOLUCIÓN FICTA IMPUGNADA.

De las pretensiones de reconocimiento
6.- Como consecuencia de la nulidad antes indicada y en cumplimiento de la Directiva indicada se deberá de declarar la pérdida de la condición de ganador de la Sra. […], para que con dicha pérdida se me declare ganador para ocupar la plaza de Químico Farmacéutico para el Policlínico […] en el Proceso de Selección de Personal 002-PVA-RAJUL-2009.

VIII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
El numeral 8.27 de la Directiva 05-GCRH-OGA-ESSALUD-2008 “NORMAS QUE RIGEN LA SELECCIÓN DE PERSONAL EN EL SEGURO SOCIAL DE SALUD –ESSALUD” que expresamente ampara la situación demandada al indicar: “De verificarse omisión de información o consignación de datos falsos en las Declaraciones Juradas, se procederá a la eliminación del postulante en la etapa en que se encuentre el proceso; de haber concluido éste, perderá la condición de ganador o elegible que pueda haber alcanzado.”

IX.- MONTO DEL PETITORIO
Siendo nuestra pretensión una de nulidad de acto administrativo y reconocimiento de derechos no patrimoniales, no es cuantificable en dinero.

X.- VÍA PROCEDIMENTAL
Si bien esta no es requisito de la demanda, conforme al art. 27 del TUO de la Ley 27584 la presente se tramita en la vía del PROCESO ESPECIAL.

XI.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Recurso Administrativo de Apelación en contra de los resultados finales del Proceso de Selección de Personal 002-PVA-RAJUL-2009, con la finalidad de acreditar el agotamiento de la vía administrativa.
2.- Formato 1 de SOLICITUD DE INSCRIPCIÓN EN PROCESO DE SELECCIÓN DE PERSONAL – ESSALUD presentado por […] el 07 de abril del 2009, con la finalidad de acreditar la participación de la mencionada administrada en el proceso de selección indicado.
3.- FORMATO 2 sobre DECLARACIÓN JURADA DE NO TENER IMPEDIMENTO presentado por […] con la finalidad de acreditar que respecto de “Tener relación, parentesco, vínculo matrimonial o unión de hecho con autoridad, funcionario de confianza o directivo, asesor o servidor de ESSALUD.” Indica “NO”.
4.- DECLARACIÓN JURADA de […] de 23 de abril del 2009 con la finalidad de acreditar que respecto de “Tener relación, parentesco, vínculo matrimonial o unión de hecho con autoridad, funcionario de confianza o directivo, asesor o servidor de ESSALUD.” Nuevamente indica “NO”.
5.- FICHA ÚNICA DE PERSONAL de […] del 23 de abril del 2009 con la finalidad de acreditar que en su segunda página se pregunta “TIENE PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD O CONYUGE CON ALGÚN SERVICIO, FUNCIONARIO O DIRECTIVO DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD HASTA EL CUARTO GRADO DE CONSANGUINIDAD O 2 DE AFINIDAD” Indica “SI”, y consigna como primo a MONICA CARRAZCO CHAMBI, configurándose de esta manera un supuesto de consignación de datos falsos en las declaraciones juradas.
6.- Directiva 05-GCRH-OGA-ESSALUD-2008 “NORMAS QUE RIGEN LA SELECCIÓN DE PERSONAL EN EL SEGURO SOCIAL DE SALUD –ESSALUD”  con la finalidad de acreditar que en su numeral 8.27 se indica: “De verificarse omisión de información o consignación de datos falsos en las Declaraciones Juradas, se procederá a la eliminación del postulante en la etapa en que se encuentre el proceso; de haber concluido éste, perderá la condición de ganador o elegible que pueda haber alcanzado.”

XII.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
1-B Recurso Administrativo de Apelación en contra de los resultados finales del Proceso de Selección de Personal 002-PVA-RAJUL-2009.
1-C Formato 1 de SOLICITUD DE INSCRIPCIÓN EN PROCESO DE SELECCIÓN DE PERSONAL – ESSALUD.
1-D FORMATO 2 sobre DECLARACIÓN JURADA DE NO TENER IMPEDIMENTO presentado por […].
1-E DECLARACIÓN JURADA de […] de 23 de abril del 2009.
1-F FICHA ÚNICA DE PERSONAL de […] del 23 de abril del 2009.
1-G Directiva 05-GCRH-OGA-ESSALUD-2008 “NORMAS QUE RIGEN LA SELECCIÓN DE PERSONAL EN EL SEGURO SOCIAL DE SALUD –ESSALUD”.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

PRIMERO OTROSI.- Conforme al Art. 24 del TUO de la Ley 27584 que establece “Al admitir a trámite la demanda, el Juez ordenará, de ser el caso, a la Entidad Administrativa, a fin de que el funcionario competente remita copia certificada del expediente con lo relacionado a la actuación impugnada”, solicitamos se proceda conforme a esta norma al admitir la demanda.

Arequipa, 16 de enero del 2016.

[Firma del demandante y del Abogado]



[1] Véase el Art. 188.2 de la Ley 27444 que indica “El silencio administrativo tiene para todos los efectos el carácter de resolución que pone fin al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio prevista en el artículo 202 de la presente Ley.”


14/1/16

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¿CÓMO ELABORAR UNA SOLICITUD PARA CONCILIAR? – MODELO DE SOLICITUD DE CONCILIACIÓN

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¿CÓMO ELABORAR UNA SOLICITUD PARA CONCILIAR? – MODELO DE SOLICITUD DE CONCILIACIÓN

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo

ÁREA: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
LÍNEA: CONCILIACIÓN

Asegúrese que la materia de conflicto es conciliable, llame a un Centro de Conciliación y pregunte, nada hay de malo en preguntar. Luego, puede elaborar una solicitud de conciliación que presentará a un Centro de Conciliación. El Reglamento de la Ley de Conciliación - Decreto Supremo 014-2008-JUS – (Perú), en su artículo 12 establece los requisitos de la solicitud de conciliación de la siguiente manera: “La solicitud de Conciliación deberá presentarse por escrito y contendrá: 1. Fecha. Si la fecha de recepción no coincide con la fecha de solicitud, se tomará en cuenta la fecha de recepción para el cómputo de los plazos. 2. El nombre, denominación o razón social, documento (s) de identidad, domicilio del solicitante o de los solicitantes. En el caso que la solicitud sea presentada en forma conjunta, quien desee ser invitado en una dirección diferente, deberá señalarlo en la solicitud. 3. El nombre y domicilio del apoderado o representante del solicitante o solicitantes, de ser el caso. En los casos de padres menores de edad que sean representantes de sus hijos en materias de alimentos y régimen de visitas, podrán identificarse con la partida de nacimiento o su Documento Nacional de Identidad. 4. El nombre, denominación o razón social de la persona o de las personas con las que se desea conciliar. 5. El domicilio de la persona o de las personas con las que se desea conciliar. 6. Los hechos que dieron lugar al conflicto, expuestos en forma ordenada y precisa. 7. Deberá indicar, en el caso de alimentos, si existen otras personas con derecho alimentario a fin de preservar los principios de buena fe y legalidad de la conciliación. 8. La pretensión, indicada con orden y claridad, precisando la materia a conciliar. 9. La firma del solicitante; o su huella digital, si es analfabeto.” En el modelo que se ofrece a continuación se puede ver la aplicación práctica de este artículo 12 del Reglamento de Conciliación, espero sea de utilidad. Por último, indicar que el rubro “normas aplicables” que se consigna en la solicitud no es un requisito de la solicitud por lo que puede ser obviado (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud para conciliar

SUMILLA: SOLICITO SE INICIE PROCESO DE CONCILIACIÓN

SEÑOR CONCILIADOR DEL CENTRO DE CONCILIACIÓN

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL SOLICITANTE], con DNI […], con domicilio real en […]; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- PERSONAS CON LAS QUE SE DESEA CONCILIAR
[NOMBRES Y APELLIDOS DE LA PERSONA A QUIEN SE INVITARÁ A CONCILIAR],  a quien se deberá de comunicar de la presente conciliación en su domicilio sito en […]

II.- HECHOS QUE DAN LUGAR AL CONFLICTO
1.- Conforme a la Partida Registral […] por mandato judicial se declaró que el bien inmueble inscrito y ubicado en el […] era bien propio de […].
2.- A la muerte de […] en mérito a testamento se indican como herederos del bien inmueble indicado a los hijos y nietos
3.- La solicitante a conciliar […] es considerada en el testamento por ser hija, también considerada en la repartición del bien inmueble indicado como heredera.
4.- En estas circunstancias la Sra. invitada a conciliar viene realizando construcciones en los porcentajes que correspondería legítimamente a la solicitante, además de ocupar sin autorización alguna la mayor parte del inmueble sin contar con el consentimiento de la solicitante, situación que motiva el presente pedido de conciliación.

III.- PRETENSIÓN A CONCILIAR
SIENDO QUE SE VIENE USANDO EL BIEN COMÚN PARCIALMENTE CON EXCLUSIÓN DE LA SOLICITANTE SE PIDE EL PAGO DE UNA INDEMNIZACIÓN ASCENDENTE A LA SUMA DE UNA RMV POR CADA MES DE AFECTACIÓN DE MI DERECHO DE PROPIEDAD.

IV.- NORMAS APLICABLES
Artículo 975 del Código Civil “El copropietario que usa el bien parcial o totalmente con exclusión de los demás, debe indemnizarles en las proporciones que les corresponda, salvo lo dispuesto en el artículo 731.”

POR LO TANTO:
A UD., Señor Conciliador, solicito dé trámite a la presente solicitud.

PRIMERO OTROSI.- se adjunta en la calidad de anexos los siguientes documentos:
1-A Copia del DNI de las solicitantes.
1-B Copia Literal de bien inmueble materia de conflicto.
1-C  […]

Arequipa, 14 de enero del 2016.


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¿SE PUEDE SOLICITAR LA INEFICACIA DE UNA NOTIFICACIÓN DE INVITACIÓN A CONCILIAR? – MODELO DE ESCRITO DE INEFICACIA DE UNA NOTIFICACIÓN DE INVITACIÓN A CONCILIAR

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¿SE PUEDE SOLICITAR LA INEFICACIA DE UNA NOTIFICACIÓN DE INVITACIÓN A CONCILIAR? – MODELO DE ESCRITO DE INEFICACIA DE UNA NOTIFICACIÓN DE INVITACIÓN A CONCILIAR

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo

ÁREA: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTO
LÍNEA: CONCILIACIÓN

La conciliación es un procedimiento, lo mismo que el procedimiento arbitral, procedimiento administrativo o procedimiento laboral; razón por la cual está sujeta al respeto al debido proceso. En el Perú la conciliación se encuentra regulada por la Ley de Conciliación – Ley 26872 – y el Decreto Supremo 014-2008-JUS – Reglamento de la Ley de Conciliación; esta normatividad regula el procedimiento que se debe de seguir en la conciliación, lo mismo que las faltas y sanciones que se pueden imponer a los conciliadores. El debido proceso en un procedimiento de conciliación se puede evidenciar en el acto de notificación de las invitaciones para conciliar, el desarrollo de las audiencias, entre otros asuntos. En el presente caso, hemos encontrado un supuesto de afectación al debido proceso en la notificación de la primera invitación a conciliar, por lo que consideramos que esta situación hace ineficaz, carente de efectos, la notificación; por lo que procederemos a mostrar un modelo de solicitud de ineficacia de acto de notificación de la primera invitación a conciliar (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de ineficacia de notificación de invitación a conciliar

EXPEDIENTE            :    6133-2016
SUMILLA                  : Solicito ineficacia de acto de notificación de la primera invitación a conciliar

SEÑORES CENTRO DE CONCILIACIÓN [indicar el nombre del centro]

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL INTERESADO], con DNI […], con domicilio real en […]; a Ud., respetuosamente, digo:

Conforme a lo dispuesto en la Ley de Conciliación – Ley 26872 y el Decreto Supremo 014-2008-JUS - Reglamento de la Ley de Conciliación -

I.- PETITORIO
Solicito se declare ineficaz el acto de notificación de la Primera Invitación para Conciliar, por contravenir el artículo 17 del  Decreto Supremo 014-2008-JUS - Reglamento de la Ley de Conciliación -.

II.- FUNDAMENTOS DEL PEDIDO DE INEFICACIA
1.- El art. 17 del Decreto Supremo 014-2008-JUS establece que “La notificación de las invitaciones a conciliar será responsabilidad del centro de conciliación […] a) Las invitaciones a conciliar deben ser entregadas personalmente al invitado, en el domicilio señalado por el solicitante. […] c) En caso no pueda realizarse la notificación conforme a los literales a) y b) se dejará aviso del día y hora en que se regresará para realizar la diligencia de notificación. Si en segunda oportunidad tampoco se puede realizar la notificación se podrá dejar la invitación bajo puesta y se levantará un Acta donde deberá consignarse la imposibilidad de realizar la notificación de la invitación de acuerdo a los literales precedentes y las características del inmueble donde se dejó la invitación […]”
2.- En el presente caso, consideramos que no se ha actuado en observancia del art. 17 del D. S. 014-2008-JUS, puesto que la notificación de la primera invitación a conciliar fue dejada bajo puerta sin haberse dejado el aviso previo de día y hora de regreso.
3.- Por esta razón, procedemos a solicitar la ineficacia de la notificación de la primera invitación a conciliar.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido acceder a mi pedido.

Arequipa, 14 de enero del 2016.


[Firma del interesado, no es necesario firma de abogado]


13/1/16

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¿CÓMO HACER UNA DEMANDA DE REPOSICIÓN LABORAL? MODELO DE DEMANDA LABORAL DE REPOSICIÓN COMO PRETENSIÓN PRINCIPAL ÚNICA

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¿CÓMO HACER UNA DEMANDA DE REPOSICIÓN LABORAL? MODELO DE DEMANDA LABORAL DE REPOSICIÓN COMO PRETENSIÓN PRINCIPAL ÚNICA

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo

ÁREA: DERECHO LABORAL
LÍNEA: DESPIDO FRAUDULENTO

Existen varios supuestos de reposición que puede pedir un trabajador; en el modelo que se ofrece se tipifica una reposición laboral en la cual no se alega ninguna desnaturalización contractual, por el contrario existe una contratación laboral a plazo indeterminado; el hecho es que existiendo un contrato de trabajo a plazo indeterminado se despide al trabajador, pero este despido resulta injusto. Estos despidos injustos pueden ser: arbitrarios, incausados, fraudulentos, nulos o improcedentes (estos últimos no son mencionados en la jurisprudencia peruana pero si en la española). En el caso que se muestra se hace referencia a la existencia de un despido fraudulento por cuanto se han fabricado pruebas que aparentan la existencia de falta administrativa, sin perjuicio de que es evidente la existencia de un ánimo perverso del empleador. Recuerde que esta demanda es una base o punto de partida para perfeccionar. Por último, indicar que esta demanda sirve cuando la única pretensión que se planteará sería la reposición por lo que se tramitará en el proceso abreviado laboral. Es importante revise el I Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral que en uno de sus acuerdos indica “Los jueces de trabajo están facultados para conocer de la pretensión de reposición en casos de despido incausado o despido fraudulento, en el proceso abreviado laboral, siempre que la reposición sea planteada como pretensión principal única.” También se sugiere revise la normatividad que se hace mención en el modelo le ayudará en la justificación de su demanda (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda de reposición por despido fraudulento

SECRETARIO                :
NRO. EXPEDIENTE     :
CUADERNO                     : Principal
NRO. ESCRITO              : 01-2016
SUMILLA                          : DEMANDA LABORAL DE REPOSICIÓN

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL TRABAJADOR], con DNI […], con domicilio real en […], con domicilio procesal en […], con domicilio electrónico en […]; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEL DEMANDADO Y SU DOMICILIO
[NOMBRE DE LA EMPRESA O EMPLEADOR], debidamente representado por […], Centro de Trabajo que deberá de notificarse en […].

II.- PETITORIO
Como pretensión principal única, solicito se disponga mi reposición al cargo de [indicar el cargo que estuvo ostentando antes del despido] por haberse configurado un despido fraudulento[1].

III.- SITUACIÓN LABORAL DEL DEMANDANTE
FECHA DE INGRESO                  : 02 de junio del 2006
FECHA DE CESE                           : 19 de diciembre de 2015
TIEMPO DE SERVICIOS           : 9años, 6 meses, 17 días, siendo que durante este tiempo de servicios no se me hizo firmar contrato alguno se produce un contrato de trabajo verbal a tiempo indeterminado.
CARGO                                              : […]
MOTIVO DEL CESE                    : Despido fraudulento.

IV.- FUNDAMENTO DE HECHO
1.- La demandante ingresa a laborar para la demandada a partir del 02 de junio del 2006.
2.- En estas circunstancias, el 07 de diciembre del 2015 se me notifica una primera carta de preaviso de despido, sustentada en la comisión de la falta grave prevista en el literal a) del art. 25 del D. S. 003-97-TR por el incumplimiento de las obligaciones de trabajo, respecto de esta falta, la presunta falta imputada es genérica y no indica qué norma específica de la demandada se ha violado.
3.- Estando pendiente el plazo para presentar mis descargos a la carta de preaviso de despido antes indicada, el 09 de diciembre del 2015, se me impide el ingreso a mi centro de trabajo, conforme se puede verificar de la Constatación Policial que se adjunta. Este despido preliminar limitó mi derecho de defensa imposibilitando ofrecer pruebas que contaba en mi correo electrónico el mismo que también fue bloqueado. NÓTESE QUE ESTE IMPEDIMENTO DE INGRESO CONSTITUYE UN ÁNIMO PERVERSO QUE JUSTIFICA LA ALEGACIÓN DE UN DESPIDO FRAUDULENTO.
4.- Pese a lo anterior, el 14 de diciembre del 2015 presento mis descargos a la carta de preaviso de despido de 07-12-2015, la cual lejos de ser revisada de manera proporcional y razonable, genera otra actitud de ánimo perverso de la demandada, puesto que este mismo 14 de diciembre, se me cursa una segunda carta de preaviso de despido. Esta carta de preaviso de despido también se sustenta en la comisión de la falta grave prevista en el literal a) del art. 25 del D. S. 003-97-TR por el incumplimiento de las obligaciones de trabajo, respecto de esta falta creada indico lo siguiente: “reiteradas y consecutivas actitudes”, sin tomar en cuenta que no existe ninguna llamada de atención anterior, tampoco se me impuso anteriormente sanción laboral alguna.
5.- Con fecha 18 de diciembre del 2015, presento mis descargos a la segunda carta de preaviso de despido de 14-12-2015, sin poder acceder a pruebas por cuanto no podía ingresar a mi puesto de trabajo ni tampoco tenía acceso a mi correo electrónico, limitándose mi derecho de defensa.
6.- El ánimo perverso y engaño auspiciado por mi empleador, se evidencia aún más cuando sólo después de un día de presentado mis anteriores descargos, el 19 de diciembre del 2015, se me cursa la carta de aviso de despido, que no toma en cuenta los descargos presentados y de manera desproporcional e irrazonable me sanciona con el despido a través de la imputación de hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, produciéndose la “fabricación de pruebas”, situaciones que configuran la existencia de un despido fraudulento que amerita mi reposición a mi cargo.

V.- FUNDAMENTO DE DERECHO
En el presente proceso se alega la existencia de un Despido fraudulento que se produce cuando “Se despide al trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, como lo ha señalado, en este último caso, la jurisprudencia de este Tribunal (Exp. N.° 415-987-AA/TC, 555-99-AA/TC y 150-2000-AA/TC); o se produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad (Exp. N.° 628-2001-AA/TC) o mediante la "fabricación de pruebas".

VI.- VÍA PROCEDIMENTAL
Si bien actualmente no es requisito de la demanda, a la presente le corresponde el Proceso Abreviado Laboral, conforme al art. 2, inciso 2 de la Nueva Ley Procesal de Trabajo que establece que “Los juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes procesos: […] 2.- En proceso abreviado laboral, de la reposición cuando ésta se plantea como pretensión principal única.”

VII.- MONTO DEL PETITORIO
Debido a la naturaleza de la pretensión no es cuantificable en dinero.

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Copias de mis boletas de pago de remuneraciones con la finalidad de acreditar la existencia de relación laboral con la demandada.
2.- Copias de las dos cartas de preaviso de despido, con sus anexos, que me fueran cursadas, con la finalidad de acreditar la intención dolosa de despedir a la demandante.
3.- Copias de las cartas de descargos a cada carta de preaviso de despido, con la finalidad de acreditar que cumplí con presentar mis descargos dentro de los plazos de ley, además, de poder evaluarse las respuestas dadas a las faltas y que no fueron tomadas en cuenta.
4.- Constatación Policial con la finalidad de acreditar que dos días después de cursada la primera carta de preaviso de despido ya no se me permitió ingresar a mi centro de trabajo.
5.- Documento que indica que mi cuenta de correo electrónica está bloqueada, con la  finalidad de acreditar el ánimo perverso de poner término a mi relación laboral antes de que culmine el procedimiento de despido y la imposibilidad de ejercer de manera debida mi derecho de defensa.
6.- Copia de la carta de aviso de despido, con la finalidad de acreditar que mi despido formalmente se produjo el 19 de diciembre del 2015, por lo que me encuentro dentro del plazo de 30 días naturales para impugnar el despido conforme a lo dispuesto en el art. 36 del D.S. 003-97-TR.
7.- Exhibición de la demandada de todos los contratos o resoluciones de contrato de la demandante con la finalidad de acreditar que en ningún documento firmado por mi persona o notificado a mi persona se indicó que mi cargo era de confianza. Esta exhibición se solicita por cuanto la demandada nunca me entregó mis contratos.

IX.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad
1-B Copias de mis boletas de pago de remuneraciones.
1-C Copias de las dos cartas de preaviso de despido con sus anexos.
1-D Copias de las cartas de descargos a cada carta de preaviso de despido.
1-E Constatación Policial.
1-F Documento que indica que mi cuenta de correo electrónica está bloqueada.
1-G Copia de la carta de aviso de despido.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa, 13 de enero del 2016.

[Firma del trabajador y del abogado]



[1] Es importante revise el I Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral que en uno de sus acuerdos indica “Los jueces de trabajo están facultados para conocer de la pretensión de reposición en casos de despido incausado o despido fraudulento, en el proceso abreviado laboral, siempre que la reposición sea planteada como pretensión principal única.”


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