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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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28/12/15

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ES POSIBLE EL TRASLADO DE UN SERVIDOR AL LADO DE SU HIJO ENFERMO BASADO EN EL PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

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Traslado Del Servidor Público - El Interés Superior Del Niño y La Autoridad Nacional Del Servicio Civil - R...



16/12/15

11/12/15

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¿CÓMO HACER USO DE LA ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA PREVISTA EN EL ARTÍCULO 195 DEL CÓDIGO CIVIL PERUANO? – MODELO DE DEMANDA CIVIL DE ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA

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¿CÓMO HACER USO DE LA ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA PREVISTA EN EL ARTÍCULO 195 DEL CÓDIGO CIVIL PERUANO? – MODELO DE DEMANDA CIVIL DE ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO CIVIL
LÍNEA: FRAUDE DEL ACTO JURÍDICO

Es práctica común el evadir una deuda (laboral, alimentaria, multa, devengados, créditos) a través de la reducción del patrimonio que realiza dolosamente el deudor en perjuicio del acreedor. Esta situación aparentemente podrá evitar el cobro de la deuda, más aún cuando se indica el principio que no hay prisión por deudas. Sin embargo, el derecho ha previsto en justicia la figura de la acción pauliana o revocatoria para que se declare ineficaz respecto del acreedor los actos jurídicos tendientes a reducir el patrimonio del deudor y evitar el pago al acreedor. En esta oportunidad, le mostramos cómo elaborar esta demanda. En los fundamentos de hecho Ud. podrá verificar los requisitos esenciales que la jurisprudencia peruana exige para la procedencia de la acción pauliana. Por último, agradecer a un amigo Cahel Janco que me dio la idea para este modelo. Gracias (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda de ineficacia de acto jurídico por fraude

EXPEDIENTE             :
ESPECIALISTA          :
ESCRITO                    : 01-2015
SUMILLA                   : Demanda de Acción Pauliana o Revocatoria

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL DEMANDANTE), con DNI […], con domicilio real en […], con domicilio procesal en […], con domicilio electrónico en casilla […], en su calidad de acreedor; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- COMPETENCIA Y VÍA PROCEDIMENTAL
La complejidad de la pretensión y la no indicación legal de una vía procedimental determinan la aplicación del art. 475, inciso 1, del Código Procesal Civil que indica “Se tramitan en proceso de conocimiento, ante los Juzgados Civiles, los asuntos contenciosos que: 1. No tengan una vía procedimental, no estén atribuidos por ley a otros órganos jurisdiccionales y, además, cuando por su naturaleza o complejidad de la pretensión, el Juez considere atendible su tramitación.” DE ESTA MANERA, ES COMPETENTE PARA CONOCER LA PRESENTE DEMANDA EL JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL Y SE TRAMITARÁ EN LA VÍA DEL PROCESO DE CONOCIMIENTO.

II.- DEMANDADOS Y DIRECCIÓN DOMICILIARIA
1.- En su calidad de deudor, [NOMBRES Y APELLIDOS DEL PRIMER DEMANDADO], con domicilio real en […]
2.- En su calidad de tercero adquirente, [NOMBRES Y APELLIDOS DEL SEGUNDO DEMANDADO], con domicilio real en […]

III.- PETITORIO
Interpongo demanda de acción pauliana para que se declare ineficaz para el demandante el contrato de […] otorgado por escritura pública de […] ante el Notario […], celebrado por los demandados respecto del inmueble situado en […], inscrito en la partida registral […], señalando que el citado acto jurídico tuvo por propósito frustrar el cumplimiento del crédito […] establecido en […] del cual soy acreedor.
Accesoriamente, se disponga el pago de costas y costos del proceso.

IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO
Siendo que la acción revocatoria o pauliana requiere  la existencia de requisitos, sustentamos nuestros fundamentos de hecho indicando:
A.- Existencia de un crédito
1.- El demandante – acreedor celebró un contrato de mutuo con el demandado – deudor  por la suma de […]
B.- Acto de disposición a título gratuito u oneroso que implique salida de bienes del patrimonio del deudor.
2.- En estas circunstancias el demandada – deudor celebró un contrato de compraventa con el demandado – tercero adquirente respecto del único bien inmueble de su propiedad sito en […] partida registral […]
C.- Desprotección del acreedor
3.- Conforme a la búsqueda de registros públicos el único bien a nombre del demandado deudor es el referido inmueble, por lo que su venta implica una desprotección respecto del crédito que ostento.
D.- Conocimiento del tercero o razonable posibilidad de que este haya conocido el fraude contra el deudor
4.- Asimismo, el tercero adquirente estuvo presente en la firma del contrato de mutuo a mi favor, pese a ello participa en un contrato oneroso posterior al crédito que me asiste.

[Puede agregar los hechos que considere, pero sustancialmente deberá de acreditar los cuatro requisitos indicados]

V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
Sustento la presente demanda en lo dispuesto en el artículo 195 del Código Civil que regula los requisitos de la acción Pauliana o revocatoria: El acreedor, aunque el crédito esté sujeto a condición o a plazo, puede pedir que se declaren ineficaces respecto de él los actos gratuitos del deudor por los que renuncie a derechos o con los que disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen el cobro del crédito. Se presume la existencia de perjuicio cuando del acto del deudor resulta la imposibilidad de pagar íntegramente la prestación debida, o se dificulta la posibilidad de cobro. Tratándose de acto a título oneroso deben concurrir, además, los siguientes requisitos: 1.- Si el crédito es anterior al acto de disminución patrimonial, que el tercero haya tenido conocimiento del perjuicio a los derechos del acreedor o que, según las circunstancias, haya estado en razonable situación de conocer o de no ignorarlos y el perjuicio eventual de los mismos. 2.- Si el acto cuya ineficacia se solicita fuera anterior al surgimiento del crédito, que el deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con el propósito de perjudicar la satisfacción del crédito del futuro acreedor. Se presume dicha intención en el deudor cuando ha dispuesto de bienes de cuya existencia había informado por escrito al futuro acreedor. Se presume la intención del tercero cuando conocía o estaba en aptitud de conocer el futuro crédito y que el deudor carece de otros bienes registrados. Incumbe al acreedor la prueba sobre la existencia del crédito y, en su caso, la concurrencia de los requisitos indicados en los incisos 1 y 2 de este artículo. Corresponde al deudor y al tercero la carga de la prueba sobre la inexistencia del perjuicio, o sobre la existencia de bienes libres suficientes para garantizar la satisfacción del crédito.”

VI.- MONTO DEL PETITORIO
Debido a la naturaleza de la pretensión no es cuantificable en dinero.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Copia legalizada del contrato de mutuo de […] con el objeto de acreditar la existencia de un crédito

[Indicar los demás documentos, declaraciones de parte, testimoniales, pericias, inspecciones judiciales que considere necesarios y que acrediten los hechos indicados]

VIII.- ANEXOS
1-A Copia del Documento Nacional de Identidad
1-B Copia legalizada del contrato de mutuo de […]

[No procede la conciliación por tratarse de un proceso de ineficacia de acto jurídico, conforme al Art. 7-A, literal f), de la Ley 26872 – Ley de Conciliación]

[Tenga cuidado con el plazo de prescripción, el art. 2001, inciso 4 del Código Civil prescriben a los dos años la acción revocatoria]

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa, 11 de diciembre del 2015


[Firma del demandante y firma del abogado]


10/12/15

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¿CÓMO SOLICITAR LA NULIDAD DE UN ACTO ADMINISTRATIVO QUE CONTRAVIENE UNA SENTENCIA QUE SE ESTÁ EJECUTANDO? – MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO CONTRARIO A LA SENTENCIA

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¿CÓMO SOLICITAR LA NULIDAD DE UN ACTO ADMINISTRATIVO QUE CONTRAVIENE UNA SENTENCIA QUE SE ESTÁ EJECUTANDO? – MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO CONTRARIO A LA SENTENCIA

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Sucede que Ud. gana un proceso contencioso administrativo e inicia la ejecución de la sentencia que le favorece. El Juez hace el requerimiento respectivo para que la entidad pública cumpla con la sentencia. Sin embargo, lejos de cumplir con la sentencia, la entidad pública emite un acto administrativo (resolución) que evidentemente contraviene la sentencia. Ud. podría pensar en interponer los recursos administrativos correspondientes (reconsideración, apelación o revisión), sin embargo, el TUO de la Ley 27584 – Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo – regula este supuesto y posibilita que el administrado cuestione la nulidad del acto ante el Juez y en el mismo proceso contencioso administrativo en ejecución. En el presente caso, le mostramos como hacer este pedido, encontrará en el mismo las normas que lo fundamentan. Este escrito si bien se refiere al contencioso administrativo laboral, puede adaptarse al contencioso administrativo civil (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Solicitud de nulidad de resolución en la ejecución de un proceso contencioso administrativo

EXPEDIENTE            : 3741-2013
ESPECIALISTA         : […]
ESCRITO                   : 01-2015
SUMILLA                  : SOLICITO SE DECLARE LA NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO CONTRARIO A LA SENTENCIA

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL DEMANDANTE], en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del […]; a Ud., respetuosamente, digo:

El Artículo 45, segundo párrafo, del TUO de la Ley 27584 – Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo – establece que “Los conflictos derivados de actuaciones administrativas expedidas en ejecución de sentencia serán resueltos en el propio proceso de ejecución de la misma.”
Asimismo, el artículo 49 del TUO de la Ley 27584 establece “Son nulos de pleno derecho los actos y disposiciones contrarios a los pronunciamientos de las sentencias que se dicten con la finalidad de eludir el cumplimiento de estas.”
Dentro de este contexto,

I.- PETITORIO
En cumplimiento del art. 45 y 49 del TUO de la Ley 27584, solicito se declare la nulidad total de la Resolución Administrativa Nro. […] por contravenir la Sentencia 435-2014, materia de ejecución en el presente proceso.

II.- FUNDAMENTOS DE NUESTRO PEDIDO
La Resolución Administrativa Nro. […] contraviene la Sentencia 435-2014 materia de ejecución en el presente proceso puesto que en su punto cuatro (4) se indica “Otorgar a favor de […], un crédito por el monto ascendente  a suma de […] desde enero de 1991 hasta la entrada en vigencia del Decreto Legislativo 1153, que regula la política integral de compensaciones y entregas económicas del personal de la salud al servicio del estado […]”. Lo dispuesto contraviene la Sentencia 435-2014 que indica “SE ORDENA al […] proceda a emitir resolución recalculando la bonificación diferencial […] más el pago de devengados generados por el recálculo de dicho concepto desde enero del 1991 hasta la actualidad […]”. COMO SE OBSERVA, EL ACTO ADMINISTRATIVO CUYA NULIDAD SE SOLICITA LIMITA EL DERECHO HASTA LA ENTRADA EN VIGENCIA DEL D. LEG. 1153 (13-09-2013), MIENTRAS QUE LA SENTENCIA CLARAMENTE INDICA QUE EL PAGO ES HASTA LA ACTUALIDAD.

III.- FUNDAMENTO DE DERECHO
Sustentamos el presente pedido de nulidad en la contravención al art. 4 del TUO de la LOPJ que establece “Ninguna autoridad, cualquiera sea su rango o denominación, fuera de la organización jerárquica del Poder Judicial, puede avocarse al conocimiento de causas pendientes ante el órgano jurisdiccional. No se puede dejar sin efecto resoluciones judiciales con autoridad de cosa juzgada, ni modificar su contenido, ni retardar su ejecución, ni cortar procedimiento en trámite, bajo responsabilidad política, administrativa, civil y penal que la ley determine en cada caso.”

IV.- ANEXOS
1-A Copia de la Resolución Administrativa 1328-2015-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-OEA-OP de 01-12-2015, acto administrativo que solicitamos declare nulo por contravenir la sentencia que se ejecuta.

POR LO EXPUESTO:
 A UD. pido acceder a mi pedido.

Arequipa, 10 de diciembre de 2015.


[Firma del demandante y abogado]


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¿CÓMO RECLAMAR EN UN PROCESO DE ASCENSO EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA? – MODELO DE RECLAMACIÓN EN RECONSIDERACIÓN PARA ACCEDER AL ASCENSO

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¿CÓMO RECLAMAR EN UN PROCESO DE ASCENSO EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA? – MODELO DE RECLAMACIÓN EN RECONSIDERACIÓN PARA ACCEDER AL ASCENSO

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM

ÁREA: Derecho Administrativo
LÍNEA: Servicio Civil

Los servidores públicos nombrados son los únicos que hacen carrera administrativa, esto significa que están sujetos a procesos de promoción y ascenso. El ascenso implica desocupar una plaza (cargo presupuestado) para ocupar una plaza de mayor nivel. Generalmente, estos procesos de ascenso se dan a través de concursos que se realizan en las entidades públicas. Un ejemplo de la posibilidad de ascensos en la actualidad lo encontramos en la Resolución de Secretaría General 0530-2005-ED por la que se aprueba la Directiva 106-ME-SG-2005 “NORMAS Y PROCEDIMIENTOS PARA EL PROCESO DE EVALUACIÓN Y ASCENSO EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA DEL PERSONAL ADMINISTRATIVO”. En el proceso de ascenso es posible que no se logre el objetivo del ascenso, por lo que es necesario reclamar de la decisión que emite la autoridad, esta reclamación puede implicar el uso de recursos de reconsideración o apelación. En esta oportunidad le mostramos una forma de reclamar en un proceso de ascenso (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Recurso de Reconsideración en proceso de ascenso

SUMILLA: RECLAMACIÓN EN PROCESO DE EVALUACIÓN Y ASCENSO EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA SEGÚN RESOLUCIÓN DE SECRETARÍA GENERAL 0530-2005-ED

SEÑORA DIRECTORA DE LA UNIDAD DE GESTIÓN EDUCATIVA UGEL […]

[NOMBRES Y APELLIDOS DEL ADMINISTRADO], con DNI […], nombrado, con domicilio real en […]; a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de mi derecho de contradicción previsto en la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General

I.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO
En vía de reclamación, solicito se reconsidere el comunicado por el que se indica que no reúno los requisitos (perfil) para ascender al cargo e Especialista Administrativo II del Área de Administración, para que se proceda a disponer mi ascenso al referido cargo.

II.- FUNDAMENTOS DEL RECLAMO
1.- Con fecha 25 de noviembre del 2015, presenté mi solicitud de “Ascender a plaza vacante de especialista administrativo II” a la cual adjunté mi currículo completo con el que acredito que reúno el perfil para ascender al cargo ofertado.
2.- Ahora, por Resolución de Secretaría General 0530-2005-ED se aprueba la Directiva 106-ME-SG-2005 “NORMAS Y PROCEDIMIENTOS PARA EL PROCESO DE EVALUACIÓN Y ASCENSO EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA DEL PERSONAL ADMINISTRATIVO”. Esta Directiva, en el punto IX “De los Requisitos para Postular” establece:

“Son requisitos generales para participar como postulantes: a) Estar en servicio activo en la carrera pública administrativa; b) No tener impedimento judicial por delito doloso; c) No tener impedimento administrativo por estar cumpliendo sanción disciplinaria; d) reunir los requisitos específicos para el cargo; e)  Declaración jurada simple manifestando […]”
3.- Como consecuencia de lo anterior tenemos a la Resolución Ministerial 0091-2012-ED de 07-03-2012 por el que se aprueba el Clasificador de Cargos del Ministerio de Educación, en este documento cuando se refiere al cargo de ESPECIALISTA ADMINISTRATIVO II se indica como requisitos mínimos los siguientes:

a) Título profesional universitario que incluya estudios relacionados con la especialidad; b) Alguna experiencia en labores de la especialidad; c) Manejo de computadora a nivel de usuario y de aplicativos informáticos relacionados con la actividad.”
4.- Es del caso que por indicaciones verbales se me ha indicado que no reúno el requisito mínimo referido al Título profesional universitario que incluya estudios relacionados con la especialidad, por lo que no es posible acceder a mi ascenso; sin embargo, no se toma en cuenta que mi TÍTULO PROFESIONAL ES EN CONTABILIDAD y conforme a la Libreta de Notas que como nuevo medio de prueba ofrezco implica el estudio de los siguientes curso relacionados con la especialidad: MATEMÁTICAS, NOCIONES DE CONTABILIDAD y ORGANIZACIÓN Y ADMINISTRACIÓN DE EMPRESAS.
5.- De esta manera, con este nuevo medio de prueba acredito que mi título profesional incluye estudios relacionados con la especialidad del cargo al que deseo ascender, por lo que se debe de PROCEDER a mi ascenso.

III.- NUEVO MEDIO DE PRUEBA
Siendo que la reconsideración implica el ofrecimiento de nuevo medio de prueba,  solicito se actúe la Libreta de Notas de Estudios Universitarios en CONTABILIDAD  donde se verificará el estudio de cursos relacionados con la especialidad, los cuales son: MATEMÁTICAS, NOCIONES DE CONTABILIDAD Y ADMINISTRACIÓN DE EMPRESAS.

IV.- ANEXOS
1-A Copia de Libreta de Notas de Estudios Universitarios

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido declarar fundado el recurso de reconsideración interpuesto.

Arequipa, 10 de diciembre del 2015


(Firma del Administrado, por ser un recurso se requiere de firma de abogado)


4/12/15

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ILEGALIDAD DE LA APLICACIÓN DE LA LEY DEL SERVICIO CIVIL – LEY 30057 – A LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA DE LOS OBREROS DE LAS MUNICIPALIDADES

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ILEGALIDAD DE LA APLICACIÓN DE LA LEY DEL SERVICIO CIVIL – LEY 30057 – A LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA DE LOS OBREROS DE LAS MUNICIPALIDADES
A propósito del reciente Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho de la UJCM
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo

La negociación colectiva es un derecho laboral de los trabajadores del Estado. Los trabajadores del Estado pueden ser empleador y obreros. En el caso de las Municipalidades, los obreros se encuentran en el régimen laboral privado del Decreto Legislativo 728. Hasta hace poco tiempo estas negociaciones se realizaban sólo y exclusivamente conforme al TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, no resultaba de aplicación a los obreros municipales la Ley del Servicio Civil y su Reglamento. Sin embargo, esta situación cambia con la emisión del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC que al indicar ser una opinión vinculante ha motivado la indicación a nivel nacional por partes de las autoridades del Ministerio de trabajo y Promoción del Empleo la aplicación de la Ley del Servicio Civil.

Aplicación de normas en el tiempo
Conforme a lo anterior tenemos que algunos sindicatos habrían presentado su pliego de reclamos a la autoridad de trabajo con fecha anterior a la fecha de emisión del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC. El Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC habría sido emitido el 28 de octubre de 2015, esto es, con fecha posterior a la comunicación de presentación del pliego de reclamos, por lo que no se puede aplicar retroactivamente al presente procedimiento administrativo de negociación colectiva ya en trámite.
La aplicación retroactiva del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC a un procedimiento administrativo de negociación colectiva ya iniciado contraviene lo dispuesto en el Artículo 103 de la Constitución Política del Estado que establece que “La ley no tiene fuerza ni efectos retroactivos” (el inicio de una negociación colectiva es una relación jurídica entre trabajadores y empleadores, el art. 103 de la Constitución indica que la ley se aplica a las “consecuencias” de las relaciones jurídicas, por lo que no resulta aplicable el informe indicado al no existir todavía consecuencias).
De esta manera, la aplicación retroactiva del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC contraviene un mandato constitucional de ineludible cumplimiento.

Conflicto normativo
En la punto 6.6., literal a) del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC se concluye que “A los obreros municipales sujetos al régimen privado del Decreto Legislativo 728, les resulta aplicable las disposiciones de la Ley del Servicio Civil, Ley 30057, sobre Derecho Colectivos, lo que incluye la negociación colectiva”, se observa la firma del Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil. 
Sin embargo, antes de la emisión del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC existía ya una opinión al respecto con la firma del mismo Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil, nos referimos al  INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC de 15 de setiembre del 2014 que en su punto 2.5 establece expresamente que “La Ley del Servicio Civil es aplicable a los servidores sujetos a los regímenes de los Decretos Legislativos 276 y 728, no obstante la Primera Disposición Complementaria Final de dicha Ley, señala que no se encuentran comprendidos en dicha norma – entre otros supuestos – los obreros municipales, empero sí les son de aplicación supletoria las disposición de la Ley referidas a los Principios del Servicio Civil, Organización del Servicio Civil y el Régimen Disciplinario. En ese sentido, las disposiciones sobre derechos colectivos de la Ley del Servicio Civil no son de aplicación a los obreros municipales.” (El resaltado es nuestro)
Este INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC no ha sido materia de pronunciamiento en el Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC (que indica una supuesta diversidad de criterio), y es el sustento normativo y de seguridad jurídica que motivó el inicio de procedimientos de negociación colectiva, no es posible variar las reglas establecidas en mérito a una variación de opinión que afecta el principio de seguridad jurídica. La variación del criterio del SERVIR afecta las reglas de juego de la negociación colectiva creando una situación de afectación de la seguridad jurídica del trabajador.

Interpretación favorable
Lo anterior nos lleva a indicar cuál es la opinión aplicable a la negociación colectiva de los trabajadores obreros municipales (pese a que se hace la declaración de existencia de una opinión vinculante).
El Artículo 26 de la Constitución Política del Estado establece que “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: […] 3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.”
Pese a la existencia de una opinión vinculante emitida por una autoridad que no tiene facultad de decisión en el país, consideramos que en atención al principio constitucional de interpretación favorable al trabajador, habrá de estarse a lo indicado en el INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC.

Interpretación arbitraria de la ley
Por principio de legalidad la Ley (dada por el Congreso) prevalece sobre el Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC, más aún cuando la claridad de la Ley fue ratificada en el INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC.
En efecto, la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil establece que “No están comprendidos en la presente Ley […] los obreros de os gobiernos regionales y gobiernos locales […] se rigen supletoriamente por el artículo III del Título Preliminar, referido a los Principios de la Ley del Servicio Civil; el Título III, referido a la Organización del Servicio Civil; y el Título V, referido al Régimen Disciplinario y Proceso Administrativo Sancionador, establecidos en la presente Ley.”
Como se verifica, no existe disposición directa y expresa que indique que en materia de derechos colectivos de trabajo (negociación colectiva) se aplica la Ley del Servicio Civil.

Prohibición legal de restricción de derechos
Lo anterior incluso contraviene el artículo IV del Título Preliminar del Código Civil establece que “La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía.”
En efecto, las restricciones previstas en la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil no pueden aplicarse por analogía a los derechos colectivos de los trabajadores, cualquier interpretación en contrario afecta los derechos de los trabajadores.

A continuación le mostramos como puede hacer valer lo indicado a través de un escrito:

Modelo de Escrito de inaplicación de la Ley del Servicio Civil a la negociación colectiva de los obreros municipales

SUMILLA: SOLICITAMOS SE RECONSIDERE Y/O SE DEJE SIN EFECTO LA APLICACIÓN DE LA LEY DEL SERVICIO CIVIL – LEY 30057

SEÑOR JEFE DEL ÁREA DE NEGOCIACIONES COLECTIVAS DE LA GERENCIA REGIONAL DE TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO

SINDICATO DE OBREROS DE LA MUNICIPALIDAD DE […], debidamente representado por quienes suscriben la presente; a Ud., respetuosamente decimos:

I.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO
Solicitamos se reconsidere y/o se deje sin efecto la aplicación de la Ley del Servicio Civil – Ley 30057 – y su Reglamento – Decreto Supremo 040-2014-PCM en el procedimiento administrativo de negociación colectiva iniciado.

II.- FUNDAMENTOS DE NUESTRO PEDIDO

A.- De la aplicación del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC
1- Realizada la consulta de por qué se aplica la normatividad del servicio civil para este procedimiento de negociación colectiva, se nos indica la emisión de la reciente “opinión vinculante” de la AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL contenida en el Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC emitido el 28 de octubre de2015.

B.- Aplicación de normas en el tiempo
[Este punto B) sólo se aplicará si presentó su pliego de reclamos antes del 28-10-2015, si lo presenta con posterioridad a esta fecha elimine este punto]
2.- Conforme a lo anterior tenemos que por escrito de 02 de octubre del 2015 se “comunica la presentación de pliego de reclamos año 2016” al Sub Director de Negociaciones Colectivas de la Gerencia Regional de Trabajo y Promoción del Empleo; por su parte, el Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC habría sido emitido el 28 de octubre de 2015, esto es, con fecha posterior a la comunicación de presentación de nuestro pliego, por lo que no se puede aplicar retroactivamente al presente procedimiento administrativo de negociación colectiva ya en trámite.
3.- La aplicación retroactiva del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC a un procedimiento administrativo de negociación colectiva ya iniciado contraviene lo dispuesto en el Artículo 103 de la Constitución Política del Estado que establece que “La ley no tiene fuerza ni efectos retroactivos”.
4.- De esta manera, la aplicación retroactiva del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC contraviene un mandato constitucional de ineludible cumplimiento.

C.- CONFLICTO NORMATIVO
5.- En la punto 6.6., literal a) del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC se concluye que “A los obreros municipales sujetos al régimen privado del Decreto Legislativo 728, les resulta aplicable las disposiciones de la Ley del Servicio Civil, Ley 30057, sobre Derecho Colectivos, lo que incluye la negociación colectiva”, se observa la firma del Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil. 
6.- Sin embargo, antes de la emisión del Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC existía ya una opinión al respecto con la firma del mismo Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil, nos referimos al  INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC de 15 de setiembre del 2014 que en su punto 2.5 establece expresamente que “La Ley del Servicio Civil es aplicable a los servidores sujetos a los regímenes de los Decretos Legislativos 276 y 728, no obstante la Primera Disposición Complementaria Final de dicha Ley, señala que no se encuentran comprendidos en dicha norma – entre otros supuestos – los obreros municipales, empero sí les son de aplicación supletoria las disposición de la Ley referidas a los Principios del Servicio Civil, Organización del Servicio Civil y el Régimen Disciplinario. En ese sentido, las disposiciones sobre derechos colectivos de la Ley del Servicio Civil no son de aplicación a los obreros municipales.”
7.- Este INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC  no ha sido materia de pronunciamiento en el Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC, y es el sustento normativo y de seguridad jurídica que motivó  el inicio del procedimiento de negociación colectiva actual, no es posible variar las reglas establecidas en mérito a una variación de opinión que afecta el principio de seguridad jurídica.

D.- INTERPRETACIÓN FAVORABLE
8.- Lo anterior nos lleva a indicar cuál es la opinión aplicable a la negociación colectiva de autos (pese a que se hace la declaración de existencia de una opinión vinculante).
9.- El Artículo 26 de la Constitución Política del Estado establece que “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: […] 3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.”
10.- Pese a la existencia de una opinión vinculante emitida por una autoridad que no tiene facultad de decisión en el país, consideramos que en atención al principio constitucional de interpretación favorable al trabajador, habrá de estarse a lo indicado en el INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC.

E.- INTERPRETACIÓN ARBITRARIA DE LA LEY
11.- Consideramos, por principio de legalidad, que la Ley prevalece sobre el Informe Técnico 1059-2015-SERVIR/GPGSC, más aún cuando la claridad de la Ley fue ratificada en el INFORME TÉCNICO 588-2014-SERVIR/GPGSC.
12.- En efecto, la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil establece que “No están comprendidos en la presente Ley […] los obreros de os gobiernos regionales y gobiernos locales […] se rigen supletoriamente por el artículo III del Título Preliminar, referido a los Principios de la Ley del Servicio Civil; el Título III, referido a la Organización del Servicio Civil; y el Título V, referido al Régimen Disciplinario y Proceso Administrativo Sancionador, establecidos en la presente Ley.”
13.- Como se verifica, no existe disposición directa y expresa que indique que en materia de derechos colectivos de trabajo (negociación colectiva) se aplica la Ley del Servicio Civil.

F.- PROHIBICIÓN LEGAL DE RESTRICCIÓN DE DERECHO
14.- Lo anterior incluso contraviene el artículo IV del Título Preliminar del Código Civil establece que “La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía.”
15.- En efecto, las restricciones previstas en la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil no pueden aplicarse por analogía a los derechos colectivos de los trabajadores, cualquier interpretación en contrario afecta los derechos de los trabajadores.
EN MÉRITO A TODO LO INDICADO PROCEDE SE DECLARE FUNDADO EL PRESENTE PEDIDO.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido declarar fundado mi pedido.

Arequipa, 04 de diciembre del 2015.

[Firma de los dirigentes sindicales]




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