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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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28/8/15

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MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE CONCLUSIONES DE INFORME ORAL

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MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE CONCLUSIONES DE INFORME ORAL

ÁREA: DERECHO PROCESAL
LÍNEA: INFORME ORAL – DERECHO DE DEFENSA

Se ofrece un modelo de escrito de conclusiones de informe oral, este escrito se presenta inmediatamente después de realizado el informe oral y tiene por objeto ofrecer al Juez por escrito lo que se dijo de manera verbal e incluso contradecir lo indicado verbalmente por el abogado de la contraparte. Se muestra un estilo de presentar este escrito y lo que se puede hacer, como por ejemplo, las refeencias (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de escrito de conclusiones de informe oral

EXPEDIENTE      : 07721-2014
ESPECIALISTA   : […]
ESCRITO              : 01-2015
SUMILLA              : CONCLUSIONES DE INFORME ORAL

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de [indicar el nombre y apellido del cliente], en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del […]; a Ud., respetuosamente, digo:

Habiéndose realizado la correspondiente vista de la causa en primera instancia, solicito se tenga presente al momento de resolver las conclusiones de informe oral que se indican a continuación:

1.- En el presente caso, nuestra pretensión principal es la siguiente:

“PRETENSIÓN PRINCIPAL: SE ORDENE A LOS DEMANDADOS CUMPLAN CON ABONAR EL BENEFICIO DEL 30% DE LA REMUNERACIÓN TOTAL DESDE ENERO DE 1991 HASTA LA FECHA QUE CORRESPONDA CONFORME A LO DISPUESTO EN LA RESOLUCIÓN EJECUTIVA REGIONAL 303-91.RA/P Y LA RESOLUCIÓN EJECUTIVA 320-91-RA/CR.”
2.- Como se puede verificar se pide se proceda conforme a lo dispuesto en la RESOLUCIÓN EJECUTIVA REGIONAL 303-91.RA/P y la RESOLUCIÓN EJECUTIVA 320-91-RA/CR que para el presente caso, nos interesan en lo siguiente:

“ART. 1 DE LA RESOLUCIÓN EJECUTIVA REGIONAL 303-91.RA/P INDICA OTORGAR “A PARTIR DEL 01 DE ENERO DE 1991, UNA BONIFICACIÓN MENSUAL A LOS FUNCIONARIOS Y SERVIDORES NOMBRADOS […] EQUIVALENTE AL 30% DE LA REMUNERACIÓN TOTAL […]”. ART. ÚNICO DE LA RESOLUCIÓN EJECUTIVA 320-91-RA/CR “INCLÚYASE DENTRO DE LOS ALCANCES DE LA RESOLUCIÓN EJECUTIVA REGIONAL 303-91.RA/P AL CENTRO DE SALUD HOSPITAL HONORIO DELGADO DE AREQUIPA”
3.- En el presente caso, a diferencia de otros, es importante determinar si ¿SE PAGO A LA DEMANDANTE PENSIONISTA LA BONIFICACIÓN DEL 30% EN EL AÑO DE 1991? Respecto de esto EN LA BOLETA DE PAGO DE 24-03-1991[1] OBSERVAMOS LO SIGUIENTE[2]:

PENBAS
  0.06
BONPER
  0.01
REMREU
42.44
MOVREF
  5.00
100% DE LA REMUNERACIÓN TOTAL
47.51

De lo anterior tenemos que la remuneración total asciende a S/ 47.51, por lo que para saber si a la demandante se le pagó el 30% de esta remuneración, es necesario determinar a cuánto asciende este monto, revisar la boleta y verificar si existe algún concepto con este monto.

4.- Realizamos una REGLA DE TRES SIMPLE PARA DETERMINAR SI SE PAGO EL 30% EN 1991
X= 47.51 x 30%
-----------------
100%

X= 14.253

5.- Tenemos que el 30% equivale al S/. 14.253. SI REVISAMOS LA BOLETA DE PAGO DE 24-03-1991 OBSERVAMOS QUE SE PAGO A LA DEMANDANTE UNA BONESP ASCENDENTE A 14.25 QUE CORRESPONDERÍA AL 30%, SIENDO QUE LO QUE SE DEMANDA EN EL PRESENTE PROCESO ES QUE ESTA BONESP NO SE HA CONTINUADO ABONADO A LA DEMANDANTE, POR LO QUE SE REQUIERE EL CUMPLIMIENTO DE UNA ACTUACIÓN QUE YA SE VENÍA REALIZANDO EN MÉRITO A LA RESOLUCIÓN EJECUTIVA REGIONAL 303-91.RA/P Y LA RESOLUCIÓN EJECUTIVA 320-91-RA/CR

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido que en mérito a lo expuesto se declare fundada la demanda, para lo cual adjunto a la presente copia de la Boleta de pago del 24 de marzo de 1991.

Arequipa, 26 de agosto del 2015.

[Como el abogado es quien dio el informe oral, lo firma el abogado, sin perjuicio que la parte lo firme]





[1] Se adjunta esta boleta al presente escrito.
[2] Estos son los rubros permanentes que se abonan, si revisa la boleta verificará que se existen dos rubros que son reintegros que no son permanentes, por lo que no se toman en cuenta para el cálculo. Una precisión adicional, estos reintegros hacen que recién en marzo de 1991 se proceda a pagar de manera correcta el 30% que se pide se pague vía restitución.


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MODELO DE MEDIDA CAUTELAR DE INNOVAR CON SENTENCIA FAVORABLE

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MODELO DE MEDIDA CAUTELAR DE INNOVAR CON SENTENCIA FAVORABLE

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

En la presente entrada, se muestra cómo realizar una medida cautelar de innovar en un proceso contencioso administrativo cuando se ha obtenido una sentencia favorable, se ha indicado en el cuerpo del escrito las normas que justifican los títulos indicados. Recuerde que la medida cautelar en estos casos procede aun cuando se haya interpuesto recurso de apelación de la sentencia favorable, requiere de copias de los actuados pertinentes (respecto de esto, mi opinión es que el actuado pertinente es la Sentencia favorable, que contiene el fundamento de la medida cautelar), resultará de importancia acreditar el peligro en la demora (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de medida cautelar de innovar en proceso contencioso administrativo

EXPEDIENTE         : 03188-2013
ESPECIALISTA      : […]
ESCRITO                 : 01-2015
CUADERNO                        : CAUTELAR
SUMILLA                  : MEDIDA CAUTELAR DE INNOVAR CONFORME AL ART. 615 DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE […]

[Nombres y apellidos del solicitante de la medida cautelar], con Documento Nacional de Identidad […], con domicilio real en […], con domicilio procesal en […], con domicilio electrónico [de estar implementado en su distrito judicial]; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- PRETENSIÓN CAUTELAR
Solicito se dicte medida cautelar de innovar y se ordene el restablecimiento provisional y proporcional de la bonificación diferencial que se vino pagando al demandante al 10 de agosto del 2007

II.- CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIA
Conforme al artículo 615 del Código Procesal Civil “Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera impugnada.”
En el proceso principal se ha emitido la Resolución que resuelve conceder a favor de la parte demandada, apelación con efecto suspensivo de la sentencia […] que falla: “Declarando FUNDADA LA DEMANDA”

III.- ESPECIAL PROCEDENCIA
El artículo 40, del TUO de la Ley 27584 – Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo – indica que “Son especialmente procedentes en el proceso contencioso administrativo la medidas cautelares de innovar y de no innovar.” De este manera, la medida cautelar de innovar que se presenta no es excepcional en su otorgamiento.

IV.- COMPETENCIA
El art. 615 del Código Procesal Civil indica “El pedido cautelar se solicita y ejecuta en cuerda separada ante el Juez de la demanda […]”.  Por lo que solicitamos se dicte medida cautelar al juez que conoció de la demanda en primera instancia a través de cuaderno cautelar separado.

V.- COPIA CERTIFICADA DE LOS ACTUADOS PERTINENTES
Conforme al artículo 615 del Código Procesal Civil “Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera impugnada. […], con copia certificada de los actuados pertinentes […].”
Por lo que en copia certificada y como actuado pertinente anexamos lo siguiente: Sentencia que declara fundada la demanda.

VI.- REQUISITOS NO OBLIGADOS A CUMPLIR
Conforme al artículo 615 del Código Procesal Civil “Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera impugnada. […], sin que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los incisos 1 y 4 del artículo 610.”
El Artículo 610, incisos 1 y 4, del Código Procesal Civil indica que “El que pide la medida debe: 1.- Exponer los fundamentos de su pretensión cautelar. […] 4.- Ofrecer contracautela.”
Conforme a esto y al haber obtenido una sentencia fundada no se indicará la verosimilitud del derecho, ni tampoco se ofrecerá contracautela.

VII.- FORMA DE LA MEDIDA CAUTELAR
Conforme al artículo 610, inciso 2, del CPC se señala como forma de medida cautelar la de medida cautelar de innovar prevista en el Artículo  682 del CPC que indica “Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que sólo se concederá cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.” En el presente caso, el demandante vino ostentando la bonificación diferencial mientras ostentó cargos de responsabilidad directiva, siendo que al culminarlos se dejó de pagar esta bonificación pese a que se había generado un derecho permanente.

VIII.- BIENES SOBRE LOS QUE RECAE LA MEDIDA CAUTELAR
Conforme al artículo 610, inciso 3, del CPC se señala como bien sobre el que recaerá la medida cautelar la remuneración mensual que se me paga por el empleador.

IX.- MONTO DE LA AFECTACIÓN
Conforme al artículo 610, inciso 3, del CPC, al no referirse la presente medida cautelar a un embargo, no se indica monto de afectación.

X.- DESIGNACIÓN DE ÓRGANO DE AUXILIO JUDICIAL
EL GERENTE CENTRAL DE RECURSOS HUMANOS […], quien es el encargado de disponer el pago de la bonificación diferencial, por lo que pido se oficie en […].

XI.- PELIGRO EN LA DEMORA
Siendo que en este tipo de medidas no es necesario acreditar la verosimilitud del derecho, procedemos a fundamentar la necesidad de otorgamiento de la medida cautelar al demandante:
1.- Como se indicó el demandante venía percibiendo la bonificación diferencial, hasta que culminó el último cargo ostentado que conforme al cuadro que está en la sentencia se ejerció hasta el 10 de agosto del 2007, a partir de esta fecha deja de percibir la bonificación pese a que su percepción se hizo permanente.
2.- Es por esta razón que se pide una medida cautelar de innovar para que se restablezca el pago de la bonificación diferencial que me correspondía.
3.- Señor Juez, revisada mi boleta de pago de junio del 2015, se verifica un descuento por mandato judicial bajo el rubro JUD/DEV 1, en la suma de S/. 2, 200.43, por lo tanto a la fecha, en atención a este descuento judicial y a los descuentos por ley, percibo el monto dinerario de S/. 2, 114.14.
4.- Esta situación acontece, mensualmente, como se podrá verificar de todas las boletas de pago que adjunto a la presente medida cautelar.
5.- Estos descuentos son en mérito a un proceso judicial Expediente 2003-810-04-0101-J-F-020, en este proceso se otorga vía medida cautelar una asignación anticipada hasta el 51% del total de las remuneraciones que por todo concepto percibe el demandado.
6.- Ahora, bien con el monto de S/. 2, 114.14, pago una deuda con el SCOTIABANK, esto a partir del 14 de abril del 2015, como se verificará del anexo, pago una cuota mensual de S/ 585.04, por un crédito ascendente a la suma de S/ 24 000.00, crédito que terminaré de pagar el 14 de marzo del 2020. Si estos S/ 585.04, los restamos a los S/. 2, 114.14, nos da una suma de S/ 1, 529.1
7.- Sr. Juez, en mi caso soy servidor público, divorciado, con el pago de una asignación anticipada por alimentos, con tres hijos, situación que hace que no tenga un apoyo de familia (esposa) que me ayude a solventar los gastos, y de concederse la medida cautelar, podría solventar de mejor manera los gastos que se me han generado sin perjudicar mi calidad de vida.
8.- Dentro de este contexto, consideramos por existir peligro en la demora y perjuicio que se viene ocasionando al demandante, corresponde se dicte medida cautelar.

XII.- MEDIOS PROBATORIOS QUE ACREDITAN EL PELIGRO EN LA DEMORA
1.- Copia fedateada de las boletas de pago del solicitante, donde se puede verificar que existe un descuento JUD/DEV 1, ascendente a la suma de S/ 2, 200.43.
2.- Copia de la Resolución Judicial 04 recaída en el Expediente 2003-810-04-0101, que acredita el motivo por el cual se realiza el descuento JUD/DEV 1.
3.- Copia de SCOTIABANK que acredita el pago mensual de S/. 582.04 respecto de un crédito ascendente a S/. 24 000.00, que declaro bajo juramento sirve para costear el estudio de mis hijos en la Ciudad de Lima 

XIII.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad
1-B Copia fedateada de las boletas de pago del solicitante.
1-C Copia de la Resolución Judicial 04 recaída en el Expediente 2003-710-04-0101.
1-D Copia de SCOTIABANK que acredita el pago mensual de S/. 582.04 respecto de un crédito ascendente a S/. 24 000.00
1-E Copia de los actuados pertinentes como copias certificadas de la sentencia que declara fundada la demanda.

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido conceder la medida cautelar solicitada.

Arequipa, 27 de agosto del 2015.

(firma del solicitante, firma de abogado, no es necesario legalizar firma para contracautela)




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MODELO DE INFORME DE PRECALIFICACIÓN DE LA SECRETARÍA TÉCNICA

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MODELO DE INFORME DE PRECALIFICACIÓN DE LA SECRETARÍA TÉCNICA

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO

José María Pacori Cari

Actualmente, en el Perú se viene implementando la Secretaría Técnica encargada de asesorar en los Procedimientos Administrativos Disciplinarios que se siguen en las entidades del Estado, en esta oportunidad se ofrece un modelo de Informe de Precalificación que emite la Secretaría Técnica siendo la recomendación aperturar procedimiento administrativo disciplinario (PAD), este modelo ha sido hecho teniendo en cuenta lo establecido en la Directiva 02-2015-SERVIR/GPGSC SOBRE “Régimen disciplinario y procedimiento sancionador que establece la Ley 30057, Ley del Servicio Civil”(AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Informe de Precalificación que recomienda apertura de PAD

INFORME DE PRECALIFICACIÓN 00 -2015

A           : (se dirige al Jefe Inmediato de quien comete la falta)
DE          : SECRETARÍA TÉCNICA
ASUNTO      : Recomienda inicio de PAD
Referencia  : Oficio […]
Fecha       : 25 de agosto del 2015

0-0-0-0-0-0-0—0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0-0—0-0-0-0-0

Por medio de la presente, en su calidad de jefe inmediato se le remite informe de precalificación para que proceda conforme a sus atribuciones en coordinación con esta Secretaría Técnica:

I.- IDENTIFICACIÓN DEL SERVIDOR

Sr. […]

II.- PUESTO DESEMPEÑADO AL MOMENTO DE LA COMISIÓN DE LA FALTA

Personal de Seguridad del […]

III.- IDENTIFICACIÓN DE LOS HECHOS QUE CONFIGURAN LA PRESUNTA FALTA

El día lunes 02 de marzo el personal de vigilancia informa sobre la cámara de almacén se encontraba apagada, por tener otros problemas ese mismo día no se pudo realizar la reparación y lo postergaron para el día 03 de Marzo, lo cual se percatan que el cable de red se encontraba cortado y parchado lo cual esa era la falla del incidente.
[…]

IV.- MEDIOS PROBATORIOS

1.- Informe N° 031-20R-G-OA-INF
2.- Informe N° 002-2015 GRA/PE/GRSA
3.- […]

V.- NORMA JURÍDICA PRESUNTAMENTE VULNERADA

Artículo 21 del Decreto Legislativo 276 que indica “Son obligaciones de los servidores: a) Cumplir personal y diligentemente los deberes que impone el servicio público; b) Salvaguardar los intereses del Estado y emplear austeramente los recursos públicos; c) Concurrir puntualmente y observar los horarios establecidos”
Artículo 28 del Decreto Legislativo 276 que indica “Son faltas de carácter disciplinarias que, según su gravedad, pueden ser sancionadas con cese temporal o con destitución, previo proceso administrativo: a) El incumplimiento de las normas establecidas en la presente Ley y su reglamento; […] d) La negligencia en el desempeño de las funciones […]”

VI.- FUNDAMENTACIÓN DE LAS RAZONES POR LAS CUALES SE RECOMIENDA EL INICIO DEL PAD

El Informe N° 032-20R-G-OA-INF indica que el día lunes 02 el personal de vigilancia nos informan sobre la cámara de almacén se encontraba apagada, por tener otros problemas ese mismo día no se pudo realizar la reparación y lo postergaron para el día 03 de Marzo.
El Informe N° 002-2015 GRA/PE/GRSA indica  que se sugiere realizar una investigación por el ente superior correspondiente y a la vez tomar las medidas correctivas por el abandonado del puesto de vigilancia por demasiado tiempo.
[…]

VII.- ANÁLISIS DE LOS DOCUMENTOS Y MEDIOS PROBATORIOS

1.- El Informe N° 032-20R-G-OA-INF indica “Mediante la presente  me dirijo a usted a fin de saludarlo cordialmente y a la vez informar a su despacho el incidente que hubo con la cámara de almacén. El día lunes 02 el personal de vigilancia nos informan sobre la cámara de almacén se encontraba apagada, por tener otros problemas ese mismo día no se pudo realizar la reparación y lo postergaron para el día 03 de Marzo, lo cual nos percatamos que el cable de red se encontraba cortado y parchado lo cual esa era la falla del incidente.”
2.- El Informe N° 002-2015 GRA/PE/GRSA indica “Se presenta el siguiente  informe a petición dela administración, se sugiere realizar una investigación por el ente superior correspondiente y a la vez tomar las medidas correctivas por el abonado del puesto de vigilancia por demasiado tiempo. Se deja constancia que los videos  solo tienen una hora de grabación, los cuales adjuntan al presente informe para seguir siendo evaluados.”
3.- […]

VIII.- POSIBLE SANCIÓN A LA PRESUNTA FALTA IMPUTADA

Se sugiere la imposición de una sanción de amonestación escrita.

IX.- IDENTIFICACIÓN DEL ÓRGANO INSTRUCTOR COMPETENTE PARA DISPONER EL INICIO DEL PAD

Por tratarse de una sanción de amonestación escrita, el jefe inmediato es el órgano que instruye y sanciona, por lo que el jefe inmediato con potestad decisoria es […]

X.- PROPUESTA DE MEDIDA CAUTELAR

No amerita en atención a la propuesta de sanción

XI.- RECOMENDACIÓN DEL INICIO DEL PAD

Se recomienda el inicio del PAD, a través de la Resolución respectiva.


Sin otro particular quedo de Ud.
Atentamente,

SECRETARIA TÉCNICA




23/8/15

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DERECHO ADMINISTRATIVO TEMA V SILENCIO ADMINISTRATIVO

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En entradas anteriores se subieron vídeos de los siguientes temas: organización administrativa, acto administrativo, procedimiento administrativo y proceso contencioso administrativo, en esta ocasión, tocamos el tema del silencio administrativo. Recuerde que el silencio administrativo es una facultad del administrado y no una obligación (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)




17/8/15

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MODELO DE IMPUGNACIÓN POR NULIDAD DE ELECCIONES EN MUNICIPALIDAD DE CENTRO POBLADO

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MODELO DE IMPUGNACIÓN POR NULIDAD DE ELECCIONES EN MUNICIPALIDAD DE CENTRO POBLADO

ÁREA: DERECHO MUNICIPAL Y DERECHO ELECTORAL
LÍNEA: ELECCIONES MUNICIPALES

Por José María Pacori Cari

En el presente modelo se muestra al lector como se pueden impugnar las elecciones de una Municipalidad de Centro Poblado, se sugiere revisar la normatividad que sustenta el medio de impugnación que se ofrece, con la finalidad de comprender este tipo de recurso, un dato importante es que la Ley 28440 – Ley de Elecciones de Autoridades Municipales de Centros Poblados – no contempla la nulidad de elecciones, situación que si la encontramos en la Ley de Elecciones Municipales y Ley Orgánica de Elecciones, por lo que se opta por la aplicación supletoria de estas normas, en el entendido que la impugnación a la que hace referencia el art. 7 de la Ley 28440 para incluir todos estos supuestos. Otro detalle es que la solicitud de nulidad de elecciones, al ser una nulidad, debe ser resuelta por el superior del comité electoral, por lo que quien resuelve este pedido es el consejo provincial. En este caso, se presenta al Alcalde para que este en su calidad de integrante ponga en autos del consejo provincial el recurso interpuesto (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI).

Modelo de impugnación de elecciones en Municipalidad de Centro Poblado

SUMILLA: IMPUGNACIÓN POR NULIDAD DE ELECCIONES EN MUNICIPALIDAD DE CENTRO POBLADO

SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE (…)

(NOMBRES Y APELLIDOS DE LOS SOLICITANTES), con DNI (…), con domicilio en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- OBLIGACIÓN DE REMITIR AL CONSEJO MUNICIPAL PROVINCIAL
En su calidad de integrante del Consejo Municipal y estando a su facultad de presidir las Sesiones de Concejo, le solicitamos ponga en conocimiento de la Consejo Municipal Provincial de Tocache el presente pedido de impugnación por nulidad de elecciones municipales del Centro Poblado de […], en mérito a lo siguiente:

II.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO
Conforme al artículo 7 de la Ley 28440 – Ley de elecciones de autoridades municipalidades de Centros Poblados – impugnamos por nulidad las elecciones del Centro Poblado de […] celebradas el pasado […] de […] de los corrientes, con la finalidad que se declare nulo el proceso de elecciones de alcalde y regidores de la Municipalidad del Centro Poblado de […], en mérito a lo siguiente:

III.- FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACIÓN

Plazo y órgano competente para resolver
1.- El Artículo 7 de la Ley 28440 – Ley de Elecciones de Autoridades de Municipalidades de Centros Poblados establece que “Las impugnaciones contra el resultado del sufragio publicado por el Comité Electoral se interpondrán dentro de los tres (3) días contados a partir de la publicación de los resultados y serán resueltas en primera instancia por el Comité Electoral y en última instancia por el concejo municipal provincial.” Razón por la cual el presente pedido se presenta dentro del plazo de tres días y al Concejo Provincial para que por intermedio del Alcalde tome conocimiento.

Aplicación supletoria
2.- Supletoriamente, el Artículo 36 de la Ley 26864 – Ley de Elecciones Municipales – indica que “El Jurado Nacional de Elecciones, de oficio o a pedido de parte, puede declarar la nulidad de las elecciones realizadas en uno o más distritos electorales cuando se comprueben graves irregularidades, por infracción de la ley, que hubiesen modificado los resultados de la votación.”

Grave irregularidad
3.- Conforme a la anterior norma, la declaración de nulidad de elecciones requiere se compruebe la existencia de una grave irregularidad por infracción de la ley.

Nulidad por contravención a la Constitución
4.- El Artículo 10, inciso 1 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – establece que “Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: 1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.”

Norma constitucional contravenida
5.- El artículo 194 de la Constitución Política del Estado, modificada por la Ley 30305, establece que: “Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio directo, por un período de cuatro (4) años. No hay reelección inmediata para los alcaldes. Transcurrido otro período, como mínimo, pueden volver a postular, sujetos a las mismas condiciones.”
Hecho fáctico irregular
6.- En el presente caso, actualmente, como Alcalde elegida y en funciones está el Sr. […]
7.- Sin embargo, pese a este hecho notorio en las elecciones realizadas el pasado […] de […], el Sr. […], ha participado para su reelección,  habiendo ganado indebidamente las elecciones en contravención al art. 194 de la Constitución,  plenamente aplicable al caso de autos en mérito al artículo 103 de la constitución que establece “La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo.”

IV.- ANEXOS
1-A Copia del Documento Nacional de Identidad
1-B [adjuntar los documentos que considere pertinentes]

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido declarar fundado el presente pedido.

Arequipa, 17 de agosto del 2015.


(Firmas de los interesados, se recomienda firma de abogado por tratarse de un recurso administrativo de impugnación)


14/8/15

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¿QUÉ SUCEDE CON EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE UNA EMPRESA FUSIONADA CON OTRA? Modelo de carta de comunicación al arrendador y modelo de carta de asentimiento del arrendador

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¿QUÉ SUCEDE CON EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE UNA EMPRESA FUSIONADA CON OTRA?
Modelo de carta de comunicación al arrendador y modelo de carta de asentimiento del arrendador

Por José María Pacori Cari y Rodolfo Moura Caeiro

ÁREA: DERECHO EMPRESARIAL
LÍNEA: SOCIEDADES Y FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

CONSULTA: Ante los planes de fusión de la empresa que está alquilando un local comercial, que sucederá con el contrato de alquiler si ocurre la fusión, queda resuelto de pleno derecho o el arrendador sigue obligado bajo el contrato[1].

I.- MARCO NORMATIVO QUE SUSTENTA NUESTRA RESPUESTA
El art. 344 de la Ley 26887 – Ley General de Sociedades – (Perú) establece que “Por la fusión dos o más sociedades se reúnen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley.” Por su parte el art. 353 de la Ley 26887 indica “La fusión entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusión. En esa fecha cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen. Los que son asumidos por la sociedad absorbente o incorporante.”
El alquiler es también denominado arrendamiento, el art. 1666 del Código Civil establece que “Por el arrendamiento el arrendador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien por cierta renta convenida.” El art. 1697, inciso 4 del Código Civil establece que “El contrato de arrendamiento puede resolverse: (…) 4.- Por subarrendar o ceder el arrendamiento contra pacto expreso, o sin asentimiento escrito del arrendador.”  Asimismo, el art. 1681, inciso 9 del Código Civil establece que “El arrendatario está obligado a: (…) 9.- A no subarrendar el bien, total o parcialmente, ni ceder el contrato sin asentimiento escrito de arrendador.
En la consulta realizada, no se trata de un subarrendamiento, por lo que verifiquemos la figura de la cesión del arrendamiento, el art. 1696 del Código Civil establece que “La cesión del arrendamiento constituye la transmisión de los derechos y obligaciones del arrendatario en favor de un tercero que lo sustituye y se rige por las reglas de la cesión de posición contractual.
El art. 1435 del Código Civil establece que “En los contratos con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las partes puede ceder a un tercero su posición contractual. Se requiere que la otra parte preste su conformidad antes, simultáneamente o después del acuerdo de cesión.”  

II.- ANÁLISIS Y CONCLUSIONES
Conforme a las normas indicadas podemos indicar:
1.- Por la fusión dos sociedades se reúnen para formar una sola, la sociedad absorbente o incorporante asume los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen.
2.- Una de las obligaciones de las sociedades a extinguirse, en su calidad de arrendatario, es la de no ceder el contrato sin asentimiento escrito del arrendador.
3.- La inobservancia de la obligación antes indicada acarrea la resolución del contrato de arrendamiento, siempre y cuando no se haya recabado el asentimiento escrito del arrendador, si existe el asentimiento escrito el contrato continúa, por lo que se hace necesario previamente remitir la carta de comunicación correspondiente al arrendador, conforme al modelo que se indica a continuación[2]:

Modelo de carta de aviso de fusión de empresas para cesión del contrato de arrendamiento

Arequipa, 14 de agosto del 2015
SEÑOR
(Indicar el nombre del arrendador)
Dirección: (…)

Presente.-

De mi mayor consideración:

Atento saludo la presente es para comunicarle la fusión de nuestra empresa (indicar el nombre de la arrendataria) con otra empresa, lo que ha dado lugar a la formación de una nueva sociedad (indicar el nombre de la nueva empresa).

Esta comunicación tiene por objeto, en el plazo de tres días, recabar el asentimiento expreso de su persona para continuar con el contrato de arrendamiento, caso contrario entenderemos que el contrato queda resuelto de pleno derecho.

Sin otro particular quedamos de Ud.

Atentamente,
(Firma)
(Nombre del representante de la empresa)
(DNI)
Dirección/correo electrónico/números telefónicos

A continuación ofrecemos el modelo de carta que podría cursar el arrendador:

Modelo de carta de asentimiento del arrendador

Arequipa, 14 de agosto del 2015

SEÑOR
(Indicar el nombre del arrendatario)
Dirección: (…)

Presente.-

De mi mayor consideración:

Atento saludo la presente es para comunicarle nuestro asentimiento por escrito en la cesión de arrendamiento operada en mérito de la fusión de su empresa (indicar el nombre de la arrendataria) con otra empresa, lo que ha dado lugar a la formación de una nueva sociedad (indicar el nombre de la nueva empresa).

Se le hace presente la continuación de las obligaciones contractuales para ambas partes.

Sin otro particular quedamos de Ud.
Atentamente,
(Firma)
(Nombre del representante del arrendador)
(DNI)
Dirección/correo electrónico/números telefónicos





[1] Esta es una consulta interesante realizada por uno de nuestros lectores, a quien agradecemos nos haga pensar en soluciones jurídicas.
[2] Para mayor seguridad se pueden enviar estas cartas a través del notario de la localidad.


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