Escribeme: corporacionhiramservicioslegales@hotmail.com

La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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31/3/15

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RESOLUCIÓN DE INTENDENCIA 17-2014-SUNAFIL/ILM (emitida 10-09-2014) LA LICENCIA SINDICAL NO SE REGULA POR EL REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO

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RESOLUCIÓN DE INTENDENCIA 17-2014-SUNAFIL/ILM (emitida 10-09-2014)

En esta Resolución emitida por el SUNAFIL, se establece que la licencia sindical comprende asistir a reuniones, cursos de formación, seminarios, congresos y conferencias sindicales. Asimismo, los procedimientos sobre permisos y ausencias establecidos en el Reglamento Interno de Trabajo, no resultan de aplicación para el trámite de la licencia sindical. El empleador no puede declarar de plano la improcedencia de la licencia sindical, pero si puede solicitar a la organización sindical que acredite que el permiso solicitado está destinado a cumplir los fines propios de la organización sindical (COMPILADOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)   



28/3/15

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VÍA CRUCIS MECATRÓNICO EN AREQUIPA: EJEMPLO DE GARANTÍA DE NUESTRO DERECHO FUNDAMENTAL AL DISFRUTE DEL TIEMPO LIBRE Y AL DESCANSO

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VÍA CRUCIS MECATRÓNICO EN AREQUIPA: EJEMPLO DE GARANTÍA DE NUESTRO DERECHO FUNDAMENTAL AL DISFRUTE DEL TIEMPO LIBRE Y AL DESCANSO
Agradecimiento a la Unidad de Servicios Especiales de la PNP - Arequipa

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle del Perú

El “Vía Crucis Mecatrónico” realizado en Arequipa por la Unidad de Servicios Especiales de la Policía Nacional del Perú, es un ejemplo de la protección y garantía del derecho fundamental a la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso (Constitución, 1993, art. 2, inc. 22). Los Ciudadanos de la Ciudad de Arequipa, están muy felices por esta iniciativa desinteresada que proporciona felicidad a las personas. Todos tenemos derecho a ser felices, es un derecho fundamental ya reconocido en Tratados Internacionales.

La Unidad de Servicios Especiales de la Policía Nacional del Perú es parte de la Policía Nacional y ésta es parte del Ministerio de Justicia, que, a su vez, es parte del Estado Peruano. En otras palabras, el gesto desinteresado de estos Señores Policías es el conocimiento perfecto de lo indicado en el art. 39 de la Constitución que indica “Todos los funcionarios y trabajadores públicos está al servicio de la Nación.” En efecto, estos Señores Policías que nos dan a diario su tiempo sin pedir nada a cambio, conocen más que cualquiera de nosotros lo que es el servicio a la nación y la defensa de los derechos fundamentales de los Ciudadanos (mientras nosotros disfrutamos de nuestro tiempo libre, estos Servidores nos brindan el tiempo que podrían estar con su familia para darnos felicidad a través del servicio a la Nación).

Criticar a la Policía Nacional del Perú es fácil, no somos Policías, estamos en nuestro cómodo mueble en casa. Pero resaltar los gestos altruistas de la Policía Nacional del Perú, parece que es una tarea difícil para el Ciudadano. Reconozcamos y agradezcamos a estos Servidores del Estado que dan paz y tranquilidad a los Ciudadanos.

La Policía Nacional es una de las manifestaciones concretas del Poder de Policía que constituye la fuente de la limitación de los derechos individuales para proteger los derechos de los demás. Recordemos que el derecho de uno termina donde empieza el derecho de los demás. La Policía al limitar nuestros derechos no hace más que garantizar el derecho de los demás.

Ninguna Entidad Estatal es perfecta, como ninguno de nosotros es perfecto, sino seríamos dioses. La imperfección de una Entidad del Estado no debe evitar su búsqueda de perfección. La perfección de una Entidad Estatal se sustenta en la fe y esperanza de los Ciudadanos de avanzar hacia un mundo mejor: que algunos Policías no cumplan con su deber no implica que toda la institución estatal esté mal.

Por último, recomendar que visiten el Vía Crucis Mecatrónico en la Tercera Cuadra de la calle San Juan de Dios de Arequipa. No se olviden de agradecer a los Policías (un gracias no nos hace pobres) y colaborar como se debe con la Policía Nacional del Perú.

Arequipa, 28 de marzo del 2015




26/3/15

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LOS PENSIONISTAS QUE APORTARON AL FONAVI TIENEN DERECHO AL RECÁLCULO DE SU PENSIÓN CON EL INCREMENTO DEL 10% DEL HABER DE ENERO DE 1993

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LOS PENSIONISTAS QUE APORTARON AL FONAVI TIENEN DERECHO AL RECÁLCULO DE SU PENSIÓN CON EL INCREMENTO DEL 10% DEL HABER DE ENERO DE 1993

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle del Perú

Todos los poderes públicos, incluida la Administración Pública, deberán tener presente que las afectaciones en materia pensionaria tienen la calidad de una vulneración continuada, pues tienen lugar mes a mes, motivo por el cual NO EXISTE POSIBILIDAD DE RECHAZAR RECLAMOS, RECURSOS O DEMANDAS QUE VERSEN SOBRE MATERIA PREVISIONAL, ARGUMENTANDO EL VENCIMIENTO DE PLAZOS PRESCRIPTORIOS O DE CADUCIDAD (Ver Fundamento 59 de la STC Exp. 1417-2005-AA/TC). De esta manera, todo pensionista del Decreto Ley 19990 o 20530 puede solicitar en cualquier momento el pago de sus derechos pensionarios.

Teniendo en cuenta esto, con fecha 30 de enero de 2015 se ha publicado en el Diario Oficial “El Peruano”, la CASACIÓN 6307-2013 LA LIBERTAD que tiene la siguiente sumilla: “Corresponde otorgar a los servidores públicos representados por el sindicato demandante, el reintegro del aumento dispuesto en el Decreto Ley 25981, correspondiente al 10% de la parte de su haber mensual que al mes de enero de 1993 esté afecto a la contribución del Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI), al haber acreditado vínculo laboral vigente al 31 de diciembre de 1992 y que sus remuneraciones estuvieron afectas a la contribución del FONAVI.”

Ahora, veamos que indica el Decreto Ley 25981, vigente desde el 24 de diciembre de 1992. Este Decreto Ley en su artículo 2 establece que: “Los trabajadores dependientes cuyas remuneraciones están afectas a la contribución al FONAVI, con contrato de trabajo vigente al 31 de diciembre de 1992, tendrán derecho a percibir un incremento de remuneraciones a partir del 1 de enero de 1993. El monto de este aumento será equivalente al 10% de la parte de su haber mensual del mes de enero de 1993 que esté afecto a la contribución al FONAVI.”
Es así que para gozar del beneficio previsto en esta norma, se requiere de las siguientes condiciones: 1) Ser trabajador dependiente con remuneración afecta a la contribución del Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI); 2) gozar de contrato de trabajo vigente al 31 de diciembre de 1992; y, 3) para el caso del pensionista, agregaríamos una condición adicional: haber estado en la calidad de activo en el mes de enero de 1993 (esto significa que puede ser pensionista a partir de febrero de 1993).

De esta manera, los pensionistas tendrían derecho a solicitar este aumento conforme a lo siguiente:

1.- Deben haber estado trabajando (contrato de trabajo o nombramiento) al 31 de diciembre de 1992 hasta enero de 1993, incluido.
2.- En el periodo antes indicado, su remuneración debió de estar afecta a la contribución de FONAVI.
3.- No deben haber percibido ningún incremento equivalente al 10% de su haber mensual en el mes de enero de 1993, lo que generó que al momento de otorgarse su pensión no se tomó en cuenta este incremento del 10%.

Es así que si el pensionista cumple con los anteriores requisitos, se debió de tomar en consideración al momento del cálculo de su pensión de jubilación o de cesantía este incremento del 10% de su haber mensual, caso contrario se estará en la capacidad de solicitar el recálculo de su pensión teniendo en cuenta este 10% (nótese que para el caso de los pensionistas del D. Ley 20530 no hablamos de nivelación de pensiones). Sobre el plazo para pedir esto, nos remitimos a lo indicado en el primer párrafo del presente artículo que indica que los derechos previsionales no prescriben ni caducan (cualquier consulta sobre este tema no dude en comunicarse a través de nuestro correo electrónico corporacionhiramservicioslegales@hotmail.com o a nuestro celular 959666272). A continuación le ofrecemos un posible modelo de recálculo de su pensión de jubilación o cesantía:

Modelo de solicitud de recálculo de pensión

SOLICITO RECÁLCULO DE PENSIÓN

SEÑORES OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL PENSIONISTA), con DNI (…), con domicilio en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Por medio de la presente solicito lo siguiente:

1.- Se reconozca el derecho que me asistía de percibir un incremento remunerativo ascendente al 10% de mi remuneración mensual a enero de 1993, por tener contrato vigente al 31 de diciembre de 1992 y estar contribuyendo al FONAVI, devengados e intereses legales.
2.- Hecho el reconocimiento anterior, solicito se disponga el recálculo de mi pensión y se incluya en la misma el referido incremento del 10%, más reintegros e intereses legales.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido acceder a mi pedido.


Arequipa, 26 de marzo de 2015.


22/3/15

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TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES

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TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES
(Teoría de los motivos determinantes)

José María Pacori Cari
Profesor de Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle del Perú

To Fernando Pessoa

I.- Definición de la “teoria dos motivos determinantes
“A teoria dos motivos determinantes funda-se na consideração de que os atos administrativos, quando tiverem sua prática motivada, ficam vinculados aos motivos expostos, para todos os efeitos jurídicos. Tais motivo é que determinam e justificam a realização do ato, e, por isso mesmo, debe haver perfeita correspondência entre eles e a realidade. Mesmo os atos discrecionários, se forem motivados, ficam vinculados a esses motivos como causa determinante de seu cometimento e se sujeitam ao confronto da existência e legitimidade dos motivos indicados. Havendo desconformidade entre os motivos determinantes e a realidade, o ato é inválido.” (Lopes Meirelles,  2005, p.197) 

II.- Acto Administrativo y Motivación
En el ordenamiento jurídico del Perú, los actos administrativos son las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho público, están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situación concreta (Ley 27444, 2001, Perú, Art. 1). Como uno de los requisitos de validez de los actos administrativos se considera a la “Motivación”, por la cual el acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido y conforme al ordenamiento juridico.

III.- Actos que no precisan de motivación
Antes continuar es importante señalar que existen actos administrativos que no precisan de motivación, estos actos son los siguientes:

1.- Las decisiones de mero trámite que impulsan el procedimiento. Por ejemplo, el corres traslado a un adminsitrado de un informe legal emitido.

2.- Cuando la autoridad estima procedente lo pedido por el administrado y el acto administrativo no perjudica derechos de terceros. Por ejemplo, cuando se nombra a un Administrado en un cargo que le beneficia de manera evidente.

3.- Cuando la autoridad produce gran cantidad de actos administrativos sustancialmente iguales, bastando la motivación única. En este caso, no es que falta motivación, sino que se utiliza una motivación única.

Respecto de estos actos administrativos que no precisan motivación no será aplicable la teoría de los motivos determinantes, puesto que por disposición legal estos actos no requieren de motivación (es importante señalar que la no motivación de estos actos no es una obligación de las autoridades administrativas sino una facultad)

IV.- La motivación debe ser expresa
La motivación debe ser expresa, por lo que no es aceptable una motivación tácita. Según el Diccionario de la Real Academia Española “expreso” es un adjetivo que indica “claro”, “patente” y “especificado”. Conforme a esto no debemos entender por expreso solamente lo contrario a tácito, sino que se exige que la motivación sea especifica, situación que halla relación con la Teoría de los Motivos Determinantes, en el entendido que no se permite la indicación de motivos generales.

V.- Hechos que sirven de motivación
Para que la motivación sea expresa se requiere una relación concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso específico.  Esto es importante para la teoría de los motivos determinantes: los hechos deben ser reales, debidamente comprobados por la autoridad administrativa (principio de verdad material). respecto de los hechos que sirven de motivación se exige los siguiente:

1.- Hechos probados. Esto se relaciona con el principios de “verdad material”, por el cual la autoridad administrativa debe de corroborar los hechos que le indican los administrados, bajo el principio de “presunción de veracidad”, por el cual se presume que los hechos alegados por el administrado son verdaderos mientras no se pruebe lo contrario.

2.- Hechos relevantes. Esto es importante a efecto de garantizar el principio de economía procedimental, por cuanto no se exige a la autoridad adminsitrativa motive con todos los hechos que se hayan indicado en el procedimiento administrativo, sólo se le exige la expresión de los hechos “relevantes”, no se requiere la expresión de hechos “irrelevantes”.

3.- Hechos concretos. No se puede motivar a partir de hechos abstractos, sino de hechos concretos. Se requiere de los hechos que se dan en la realidad. Lo concreto es lo opuesto a lo abstracto y general. Los hechos deben ser precisos, determinados y sin vaguedad.

4.- Hechos directos. No se consideran hechos indirectos.

5.- Hechos del caso específico. Los hechos no se pueden referir a casos generales.

VI.- Fundamentación jurídica
Luego, en referencia directa a los hechos probados, relevantes, concretos y directos, se realizará la exposición de las razones jurídicas y normativas que justifican al acto adoptado, por lo que se entiende que la motivación debe versar sobre un aspecto fáctico y un aspecto jurídico. De esta manera los motivos de hecho y de derecho justifican la motivación de un acto administrativo.

VII.- Nulidad del Acto Administrativo
La motivación es un requisito de validez de los actos administrativos. El art. 10, inciso 2, de la Ley 27444 (2001, Perú) establece que “Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: (…) 2.- El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez (…).” Conforme a esto:

1.- El defecto en el requisito de motivación es sancionado con la nulidad del acto. En este caso, la motivación existe, pero es imperfecta, puede suceder que sólo se indican los motivos de hecho más no los de derecho, o que se indiquen los motivos de derecho y no los de hecho; o los hechos son directos pero no concretos, o que los hechos son generales. En estos supuestos, existe un defecto en la motivación.

2.- La omisión del requisito de motivación es sancionado con la nulidad del acto. En este caso, la motivación es inexistente, debe existir una falta completa tanto de los motivos de hecho como los de derecho, pues la falta de uno de ellos implicará un defecto pero no una omisión.

VIII.- Conclusiones
La Teoría de los Motivos Determinantes o “Teoria dos motivos determinantes”, impica que la motivación de los actos administrativos debe de sustentarse en motivos de hecho y de derecho, los motivos de derecho deben ser concretos, directos, probados, específicos y relevantes, mientras que los motivos de derecho deben de estar en relación a estos hechos. La falta o defecto de la motivación acarrea la nulidad del acto administrativo.

IX.- Referencias
·         Lopes Meirelles, H. (2005). Direito Adminsitrativo Brasileiro. 31 Ediçao. São Paulo, Brasil: Malheiros Editores.
·         Ley 27444 de 2001. Ley del Procedimiento Administrativo General. Abril 11 de 2001 (Perú).

Perú, 22 de marzo de 2015




20/3/15

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CORTE SUPREMA DEL PERÚ ORDENA QUE TRABAJADORES QUE APORTARON AL FONAVI TIENEN DERECHO AL INCREMENTO DE SUS REMUNERACIONES (PARTE I)

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CORTE SUPREMA DEL PERÚ ORDENA QUE TRABAJADORES QUE APORTARON AL FONAVI TIENEN DERECHO AL INCREMENTO DE SUS REMUNERACIONES
(PARTE I)

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle del Perú

Con fecha 07 de diciembre de 1992, se promulgó el Decreto Ley 25981 por el que “Disponen que los trabajadores cuyas remuneraciones estén afectas a la contribución al FONAVI tendrán derecho a percibir un aumento de remuneraciones a partir del 01 de enero de 1993”. Este Decreto Ley en su artículo 2 expresamente indica lo siguiente:

“Los trabajadores dependientes cuyas remuneraciones están afectas a la contribución al FONAVI, con contrato de trabajo vigente al 31 de diciembre de 1992, tendrán derecho a percibir un incremento de remuneraciones a partir del 1 de enero de 1993. El monto de este aumento será equivalente al 10% de la parte de su haber mensual del mes de enero de 1993 que esté afecto a la contribución al FONAVI.”

Conforme a esta norma, se estableció dos condiciones para que los trabajadores puedan percibir un incremento en sus remuneraciones:

1.- Ser trabajador dependiente (por ejemplo, nombrado) con remuneración afecta a la contribución del Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI); y
2.- Gozar de contrato de trabajo vigente al 31 de diciembre de 1992.

Aparentemente, dada esta norma los empleadores o entidades del Estado no ha cumplido con otorgar este incremento que de oficio debían hacer, situación que afecta el principio de IRRENUNCIABILIDAD de derechos laborales.

Sin embargo, el problema radica en que este Decreto Ley 25981 fue derogado por el artículo 3 de la Ley 26233, publicada el 17 de octubre de 1993. En efecto, el artículo 3 de esta Ley establece que: “Derógase el Decreto Ley 25981 y las demás disposiciones que se opongan a la presente Ley.”. Asimismo, la Única Disposición Final de la Ley 26233 establece que: “Los trabajadores que por aplicación del artículo 2 del Decreto Ley 25981, obtuvieron un incremento de sus remuneraciones a partir del 01 de enero de 1993, continuaran percibiendo dicho incremento.”

Conforme a esto ya no sería posible solicitar el pago del incremento previsto en el Decreto Ley 25981, SIN EMBARGO, en reciente SENTENCIA la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA en la CASACIÓN 3815-2013 AREQUIPA se ha establecido que:

“Corresponde otorgar al demandante el reintegro del aumento dispuesto en el Decreto Ley 25981, correspondiente al 10% de la parte de su haber mensual que del mes de enero de 1993 está afecto a la contribución del Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI), al acreditarse el vínculo laboral vigente con la entidad demandada al 31 de diciembre de 1992 y que su remuneración estuvo afecta a la contribución del FONAVI.”

De esta manera, en la actualidad si es posible pedir el cumplimiento de lo dispuesto en el Decreto Ley 25981, más aún cuando en la mencionada CASACIÓN se ha ordenado expresamente lo siguiente:

“ORDENARON  a la entidad demandada cumpla con reconocer a favor del demandante el reintegro del aumento dispuesto en el Decreto Ley 25981, correspondiente al diez por ciento (10%) de la parte del haber mensual que del mes de enero de mil novecientos noventa y tres esta afecto a la contribución del Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI), más devengados desde el mes de enero de mil novecientos noventa y tres e intereses legales los que se determinarán en la ejecución de la sentencia, conforme a lo señalado en la presente ejecutorios.”

Es así que resulta evidente que los trabajadores en actividad, actualmente, pueden solicitar el incremento indicado. En la próxima sustentaremos la posibilidad que los pensionistas puedan pedir también este incremento, por mientras le esbozamos una solicitud de pago de dicho incremento, ello a fin de iniciar la vía administrativa para el respeto de sus derechos (si desea contactarnos comuníquese a nuestro celular 959666272 o correo electrónico corporacionhiramservicioslegales@hotmail.com):

Modelo de carta de solicitud de incremento del 10% por ser contribuyente del FONAVI

Arequipa, 20 de marzo de 2015.

SEÑOR (INDICAR EL NOMBRE DEL EMPLEADOR)
Presente.-
De mi mayor consideración:

Por medio de la presente, le solicito se sirva disponer el pago del aumento dispuesto en el Decreto Ley 25981, correspondiente al diez por ciento (10%) de la parte del haber mensual que del mes de enero de mil novecientos noventa y tres esta afecto a la contribución del Fondo Nacional de Vivienda (FONAVI), más devengados desde el mes de enero de mil novecientos noventa y tres e intereses legales.
Sin otro particular quedo de Ud.

Atentamente,

(FIRMA)
(NOMBRES Y APELLIDOS DEL TRABAJADOR)

(DIRECCIÓN)


15/3/15

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MODELO DE DEMANDA CIVIL DE RETRACTO

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MODELO DE DEMANDA CIVIL DE RETRACTO
ÁREA: DERECHO CIVIL
José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle del Perú
El “Retracto” es una figura jurídica regulada por el Código Civil en el Libro de “Fuentes de la Obligaciones”. Es un derecho que la ley otorga a determinadas personas (por ejemplo, un copropietario) para subrogarse en el lugar del adquirente de un bien, que previamente debió ser ofrecido en adquisición al retrayente. En el presente caso, ofrecemos al Lector el modelo de una demanda de Retracto, justificando cada una de sus partes. Es importante que el Lector antes de elaborar la Demanda de Retracto, ponga especial atención a las condiciones de la acción y presupuestos procesales necesarios para su procedencia, para esto los invitamos a revisar la siguiente “hoja de existencia de una relación jurídica procesal válida”, en ella podrá hallar la justificación de cada presupuesto procesal para la demanda de Retracto:

HOJA DE EXISTENCIA DE UNA RELACIÓN JURÍDICA PROCESAL VÁLIDA EN UN PROCESO DE RETRACTO
I.- CONDICIONES DE LA ACCIÓN
1.- LEGITIMIDAD PARA OBRAR
1.1.- LEGITIMIDAD PARA OBRAR
ACTIVA

Artículo 1599 del Código Civil indica: “Tienen derecho de retracto: (…) 2.- El copropietario, en la venta a tercero de las porciones indivisas. 3.- El litigante, en caso de venta por el contrario del bien que se esté discutiendo judicialmente. 4.- El propietario, en la venta del usufructo y a la inversa. 5.- El propietario del suelo y el superficiario, en la venta de sus respectivos derechos. 6.- Los propietarios de predios urbanos divididos materialmente en partes, que no puedan ejercitar sus derechos de propietarios sin someter las demás partes del bien a servidumbres o a servicios que disminuyan su valor. 7.- El propietario de la tierra colindante, cuando se trate de la venta de una finca rústica cuya cabida no exceda de la unidad agrícola o ganadera mínima respectiva, o cuando aquélla y ésta reunidas no excedan de dicha unidad.”
1.2.- LEGITIMIDAD PARA OBRAR PASIVA

Artículo  496 del Código Procesal Civil indica “La demanda se dirigirá contra el enajenante y el adquirente del bien que se intenta retraer.
2.- INTERÉS PARA OBRAR
2.1.- CADUCIDAD
Artículo 1596 del Código Civil indica “El derecho de retracto debe ejercerse dentro del plazo de treinta días contados a partir de la comunicación de fecha cierta a la persona que goza de este derecho. Cuando su domicilio no sea conocido ni conocible, puede hacerse la comunicación mediante publicaciones en el diario encargado de los avisos judiciales y en otro de mayor circulación de la localidad, por tres veces con intervalo de cinco días entre cada aviso. En este caso, el plazo se cuenta desde el día siguiente al de la última publicación.” Artículo  497 del Código Procesal Civil indica “La demanda será declarada improcedente si se interpone fuera del plazo de treinta días naturales computados a partir del conocimiento de la transferencia.
2.2.- CONCILIACIÓN
Artículo 9 de la Ley 26872 – Ley de Conciliación – indica “Para efectos de la calificación de la demanda judicial, no es exigible la conciliación extrajudicial en los siguientes casos: (…) d) En el retracto. (…)”

II.- PRESUPUESTOS PROCESALES
1.- COMPETENCIA. Se dirige la demanda de Retracto al Juez Especializado en lo Civil y no al Juez de Paz Letrado conforme al PLENO JURISDICCIONAL DISTRITAL DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA, que en el TEMA 1 sobre COMPETENCIA DE LOS JUECES DE PAZ LETRADO EN MATERIA CIVIL Y/O COMERCIAL emiten la siguiente CONCLUSIÓN PLENARIA: “El Pleno adoptó por MAYORIA la segunda ponencia que enuncia lo siguiente: Los procesos de (…) Retracto (…), no pueden ser conocidos por los Jueces de Paz Letrado, ya que de conformidad con el artículo 5 del Código Procesal Civil, dichas materias deben ser conocidas por los Jueces Especializados. El C. P. C., le otorga competencia a los Jueces de Paz Letrado para conocer pretensiones por razón de cuantía (pretensiones de condena), dejando los otros tipos de pretensiones para conocimiento de los Juzgados Especializados, tal como se puede inferir de los artículos 488 y 547 del C. P. C. Además, no es factible aplicar la regla de la competencia por cuantía a todo tipo de procesos, sino únicamente a los que contienen pretensiones de condena.”
2.- CAPACIDAD PROCESAL. El demandante se denomina RETRAYENTE.
3.- DEMANDA EN FORMA
3.1.- PETITORIO FISICAMENTE Y JURÍDICAMENTE POSIBLE
Artículo 1592 del Código Civil indica “El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para subrogarse en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa. El retrayente debe reembolsar al adquiriente el precio, los tributos y gastos pagados por éste y, en su caso, los intereses pactados. Es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate público.”
3.2.- VÍA PROCEDIMENTAL
Artículo 486 del Código Procesal Civil indica: “Se tramitan en proceso abreviado los siguientes asuntos contenciosos: 1. Retracto.”
3.3.- ANEXO ESPECIAL DE LA DEMANDA
Artículo  495 del Código Procesal Civil indica “Además de cumplir con los Artículos 424 y 425, la demanda debe estar anexada con el certificado de depósito en dinero del equivalente de la prestación recibida por el enajenante, los tributos y los gastos pagados por el adquirente y, en su caso, los intereses debidos por éste y que se hubieran devengado.

Como se verifica de la Hoja se ha sustentado en normas jurídicas que justifican la existencia de las condiciones de la acción y presupuestos procesales. Especial atención queremos se dé al plazo de caducidad para interponer la demanda de retracto que es de 30 días naturales de conocida la transferencia (tenga cuidado con este requisito). Asimismo, se establece un Anexo especial de la demanda consistente en un Certificado de Depósito equivalente al gasto del adquirente del bien (este Depósito se deberá de realizar en el Banco de la Nación). (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI).

Modelo de Demanda Civil de Retracto

SECRETARIO

NRO. EXPEDIENTE

CUADERNO
Principal
NRO. ESCRITO
01-2015
SUMILLA[1]
Demanda Civil de Retracto

SEÑOR JUEZ[2] ESPECIALIZADO EN LO CIVIL[3]

I.- DATOS DEL DEMANDANTE[4]
NOMBRES Y APELLIDOS
RODOLFO MOURA CAEIRO
DATOS DE IDENTIDAD
DNI 40661255
DOMICILIO REAL
CALLE JOSÉ GALVEZ 113 – HUNTER
DOMICILIO PROCESAL

(… lugar donde está la oficina del abogado)
DOMICILIO ELECTRÓNICO
4491

II.- DATOS DEL DEMANDADO[5]
“La demanda se dirigirá contra el enajenante y el adquirente del bien que se intenta retraer.” (Art. 496 del CPC)
1.- En su calidad de enajenante se demanda al Sr. (…) a quien se le deberá de notificar en  (… se aconseja obtener el dato en la RENIEC)
2.- En su calidad de adquirente del bien se demanda al Sr. (…) a quien se le deberá de notificar en (… se aconseja obtener el dato en la RENIEC)

III.- PETITORIO[6]
En acumulación objetiva originaria[7]:
Como PRETENSIÓN PRINCIPAL,  en mi calidad de copropietario – retrayente, solicito se disponga mi subrogación en el lugar del comprador Sr. (…) y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa de fecha (…), celebrado respecto de la porción indivisa consistente en 200m2 del bien inmueble – casa inscrito en la Partida Registral (…).

Como PRETENSIÓN ACCESORIA, solicito el pago de costas y costos del proceso.

IV.- HECHOS[8]
1.- El demandante es copropietario con el Sr. (…) del bien inmueble ubicado en (…) e inscrito en la Partida Registral (…) de 400m2.
2.- Es del caso, que el copropietario Sr. (…) ha procedido a enajenar en compraventa la porción indivisa que le corresponde ascendente a 200m2, sin manifestarme su deseo de enajenar la parte del bien que ostentamos en copropiedad.
3.- La referida enajenación se ha realizado por contrato de compraventa de fecha (…) a favor del comprador – adquirente Sr. (…) quien habría pagado la suma de S/. 40 000.00 (Cuarenta Mil Nuevos Soles.
4.- Habiendo tomado conocimiento de esta compraventa el pasado 01 de marzo de los corrientes me encuentro dentro del plazo para pedir el retracto.
5.- Asimismo, adjunto certificado de depósito por la suma de S/. 50 000.00 (Cincuenta Mil Nuevos Soles), a fin de garantizar el reembolso al adquirente del precio, los tributos, gastos e intereses pactados.

V.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA[9]
El Artículo 1592 del Código Civil fundamenta mi demanda al indicar que “El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para subrogarse en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa. El retrayente debe reembolsar al adquiriente el precio, los tributos y gastos pagados por éste y, en su caso, los intereses pactados. Es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate público.” Y el Artículo 1599 del Código Civil indica: “Tienen derecho de retracto: (…) 2.- El copropietario, en la venta a tercero de las porciones indivisas.” Conforme a estas normas, en mi calidad de copropietario el Código Civil me otorga el derecho de subrogarme en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa.

VI.- MONTO DEL PETITORIO[10]
No es cuantificable en dinero.

VII.- OFRECIMIENTO DE MEDIOS PROBATORIOS[11]
1.- La Partida Registral Nro. (…) correspondiente al Bien Inmueble cuyos 200m2 se han enajenado con el objeto de acreditar que el enajenante y mi persona éramos copropietarios del bien.
2.- El Contrato de Compraventa con el objeto de acreditar que los demandados (enajenante y adquirente) celebraron una compraventa respecto de 200m2 del bien inmueble sujeto a copropiedad.
3.- Certificado de depósito en dinero de S/. 50 000.00 equivalente a la prestación recibida por el enajenante, los tributos y los gastos pagados por el adquirente y, en su caso, los intereses debidos.
(…)   

VIII.- ANEXOS[12]
1-A
Copia legible del Documento de Identidad del Demandante[13]
1-B
Certificado de Depósito en Dinero de S/ 50 000.00[14]
1-C
Copia Certificada de Contrato de Compraventa.
1-D
Partida Registral Nro. (…)
1-E
(…)

POR LO TANTO:
A UD. PIDO ADMITIR A TRÁMITE LA PRESENTE DEMANDA.
PRIMERO OTROSI. Si bien ya no constituye un requisito de la demanda, se propone como VÍA PROCEDIMENTAL: ABREVIADO conforme al art. 486, inciso 1 del Código Procesal Civil.

Arequipa, 15 de marzo de 2015.
FIRMA DEL DEMANDANTE
FIRMA DEL ABOGADO[15]





[1] Este exordio se ha hecho tomando en cuenta la Resolución 014-93-CE-PJ (02/06/93) Normas para la presentación de escritos por las partes y terceros en los procesos judiciales y formato único de notificación judicial.
[2] Conforme al Art. 424, inciso 1 del Código Procesal Civil (CPC)
[3] Se dirige la demanda de Retracto al Juez Especializado en lo Civil y no al Juez de Paz Letrado conforme al PLENO JURISDICCIONAL DISTRITAL DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA, que en el TEMA 1 sobre COMPETENCIA DE LOS JUECES DE PAZ LETRADO EN MAERIA CIVIL Y/O COMERCIAL emiten la siguiente CONCLUSIÓN PLENARIA: “El Pleno adoptó por MAYORIA la segunda ponencia que enuncia lo siguiente: Los procesos de Prescripción Adquisitiva de Dominio, Retracto, Resolución de Contrato, Otorgamiento de Escritura Pública, etc., no pueden ser conocidos por los Jueces de Paz Letrado, ya que de conformidad con el artículo 5 del Código Procesal Civil, dichas materias deben ser conocidas por los Jueces Especializados. El C. P. C., le otorga competencia a los Jueces de Paz Letrado para conocer pretensiones por razón de cuantía (pretensiones de condena), dejando los otros tipos de pretensiones para conocimiento de los Juzgados Especializados, tal como se puede inferir de los artículos 488 y 547 del C. P. C. Además, no es factible aplicar la regla de la competencia por cuantía a todo tipo de procesos, sino únicamente a los que contienen pretensiones de condena.”
[4] Conforme al Art. 424, inciso 2 del CPC
[5] Conforme al Art. 424, inciso 4 del CPC
[6] Conforme al Art. 424, inciso 5 del CPC
[7] Conforme al Art. 83 del CPC
[8] Conforme al Art. 424, inciso 6 del CPC
[9] Conforme al Art. 424, inciso 7 del CPC
[10] Conforme al Art. 424, inciso 8 del CPC
[11] Conforme al Art. 424, inciso 9 del CPC
[12] Conforme al Art. 425 del CPC
[13] Este Documento siempre debe de ir en toda demanda, conforme se observa del art. 425, inciso 1 del CPC
[14] Conforme se verifica de la Hoja de existencia de una relación jurídica procesal válida, este es un requisito especial y obligatorio de la demanda de retracto. Asimismo, es importante resaltar como se indica en la Hoja de existencia de relación procesal válida para esta demanda no se exige conciliación.
[15] Conforme al Art. 424, inciso 10 del CPC


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