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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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29/8/14

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EL MAESTRO CERRAJERO: HACIA UN SINDICATO DE CERRAJEROS DE AREQUIPA

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EL MAESTRO CERRAJERO: HACIA UN SINDICATO DE CERRAJEROS DE AREQUIPA
José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

Para Junior Vilca Sánchez, amigo sigue adelante.

Cerrajería – Maestro Cerrajero – Asociación sin fines de lucro – Sindicato – Trabajador no dependiente – Acción sindical - Acta de Constitución de Sindicato – Requisitos del Acta.

Conforme al Diccionario de la Lengua Española, “Cerrajero” es el Maestro que hace cerraduras, llaves, candados, cerrojos y otras cosas de hierro. Asimismo, “cerradura” es el mecanismo de metal que se fija en las puertas, cajones y sirve para cerrarlos por medio de uno o más pestillos que se hacen jugar con la llave. De esta manera, tenemos que un Cerrajero no es una persona común, sino que es un Maestro en el oficio de desempeña. No olvidemos que a nivel internacional existe la Asociación de Profesionales de España en Cerrajería y Seguridad, también existe la Asociación de Cerrajeros Profesionales de la República Mexicana. Incluso en España también encontramos la “Unión Cerrajeros de Seguridad” que establece concejos útiles para los ciudadanos, como por ejemplo, cerrar la puerta siempre con doble vuelta, evitar dejar señales que indiquen que la vivienda está desocupada, entre otras recomendaciones. Como se podrá verificar en México y España los profesionales “Cerrajeros” han tenido una buena idea en formar asociaciones, en el entendido que la unión hace la fuerza. Conforme al artículo 80 del Código Civil “La asociación es una organización estable de personas naturales o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común persigue un fin no lucrativo.” En este sentido, las personas naturales denominadas Maestros Cerrajeros pueden unirse para compartir conocimientos, establecer capacitaciones e incluso hacer convenios con instituciones privadas y estatales a través de una Asociación. Incluso esta situación no queda en el Código Civil sino que se extiende al TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que en su Artículo 6 establece que “Las organizaciones de trabajadores no dependientes de una relación de trabajo se regirán por lo dispuesto en la presente norma, en lo que les sea aplicable.” Esto significa que los trabajadores no dependientes cerrajeros pueden formar su Sindicato, pero tal vez el lector se preguntará para que sirve formar un Sindicato Asociación de Trabajadores Cerrajeros de Arequipa, pues les habilitaría las siguientes ventajas: 1.- La acción sindical puede generar convenios con Municipalidades Distritales y Provinciales para procesos de ejecución forzada que impliquen el descerraje, esto significa que los miembros del sindicato tendrían prioridad para acceder a estos encargos (además de incrementar el costo de sus servicios). 2.- En los procesos de desalojo, el Juez podría comunicarse con el Sindicato de Cerrajeros de Arequipa para que proceda a entregar una nómina de Peritos Cerrajeros, lo cual procurará remuneraciones justas para los afiliados. 3.- Se puede gestionar la realización de Congresos Nacionales que implicarán la emisión de certificados ya sea como organizadores, ponentes o asistentes, lo cual servirá de Curriculum para la obtención de mejores trabajos, además de compartir experiencias que redundarán en nuevas ideas. 4.- Se puede gestionar cursos de capacitación con Universidades, Institutos y Colegios, ya sea para que se capaciten los Cerrajeros o para que estos capaciten a otras personas. 5.- Gestionar la promulgación de una Ley de Cerrajeros en el Perú. Todo esto es posible una vez formado un Sindicato, pero la pregunta sería cómo formo mi sindicato de cerrajeros de Arequipa, la respuesta es sencilla tiene que hacer un Acta de Asamblea de constitución del Sindicato, luego elaborará los estatutos, inscribir la asociación en registros públicos, comunicar al Ministerio de trabajo (Gerencia Regional de Trabajo), luego de inscrito lo que continúa es trabajar y trabajar. El contenido del Acta de Constitución de Asociación debe de tener como mínimo lo dispuesto en el artículo 13 del “Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas no Societarias” que indica que para la inscripción de los acuerdos contenidos en actas, el registrador verificará que en éstas se consignen como mínimo la información siguiente: a) El órgano que sesionó; b) la fecha y hora de inicio y conclusión de la sesión; c) el lugar de la sesión, con precisión de la dirección correspondiente; d) el nombre completo de la persona que presidió la sesión y de la persona que actuó como secretario; e) los acuerdos con la indicación del número de votos con el que fueron aprobados, salvo que se haya aprobado por unanimidad, en cuyo caso bastará consignar dicha circunstancia; f) la firma de quien presidió la sesión y de quien actuó como secretario, y, en su caso, las demás firmas que deban constar en el acta conforme a las disposiciones legales, estatutarias, o a lo que acuerde el órgano que sesiones. A continuación le ofrezco el modelo de un Acta de Constitución de Sindicato – Asociación de Cerrajeros de Arequipa (este modelo puede adaptarlo a otros sindicatos).

Modelo de Acta de Constitución de Sindicato de Cerrajeros de Arequipa

En Arequipa, siendo la (…) horas del día (indicar la fecha), estando en el local ubicado en (puede indicar una casa cualquiera, precisar la dirección), reunidos en Asamblea presidida por el Sr (indicar el nombre completo conforme al DNI), actuando como Secretario el Sr. (…) se tuvo como orden del día establecer la constitución de un Sindicato Asociación de Trabajadores Cerrajeros de la Ciudad de Arequipa, luego de las deliberaciones correspondientes de los asistentes se llegaron a los siguientes acuerdos por UNANIMIDAD: 1.- Aprobar la constitución del Sindicato Asociación de Trabajadores Cerrajeros de Arequipa con las siglas (ATRACE-AQP) cuyo domicilio será en (puede indicar cualquier domicilio incluido el de los socios; 2.- Convocar a reunión para aprobación de Estatutos el próximo (…), con lo que se concluyó la presente sesión siendo las (indicar la hora de término de la sesión). Para lo cual firman los asistentes a la presente Asamblea manifestando su conformidad. (Firmas, nombres, DNis de los asistentes a la Asamblea, se requiere un mínimo de tres miembros)


20/8/14

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¿CÓMO HACER UNA SOLICITUD A UNA MUNICIPALIDAD?

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¿CÓMO HACER UNA SOLICITUD A UNA MUNICIPALIDAD?

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

Para Ángel Jeancarlo Coaquira Flores, futuro Jurista

Solicitud – Requisitos – Art. 113 Ley 27444 – Derecho de petición – facultades del Derecho de petición.

Muchas vemos nos hemos visto en la necesidad de comunicar y pedirle algo a nuestra Municipalidad, sin embargo, no sabemos cómo hacer nuestro pedido, muchos utilizan modelos de cartas para dirigirse a los Alcaldes de las Municipalidades, otros hacen uso de Oficios, son formas válidas, sin embargo, la forma correcta de presentar un pedido a una municipalidad es a través de una solicitud.
La solicitud materializa el derecho de petición que tiene todo ciudadano. En nuestro Perú, la forma de hacer una solicitud está regulada en el artículo 113 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General -. Este artículo regula los requisitos que debe contener un escrito administrativo (solicitud). En esencia, los requisitos que debe contener todo escrito administrativo son los siguientes: 1.- La indicación del órgano, la entidad o la autoridad a la cual se dirige la solicitud, para el caso de las Municipalidades, se puede colocar “Señor Alcalde de la Municipalidad de (…)” o “Señores Municipalidad de (…)”; 2.- Nombres y apellidos completos del solicitante, domicilio (lugar donde vive y donde le llegarán las notificaciones que le dirija la Municipalidad)  y número de Documento Nacional de Identidad; 3.- La expresión concreta de lo pedido (es la indicación de lo que necesita, pide o requiere de la Municipalidad), los fundamentos de hecho (narración de los hechos que sustentan su pedido), y si los conoce los fundamentos de derecho (si no sabe de normas jurídicas, la ley indica que no es necesario señalarlas); 4.- La relación de los documentos y anexos que acompaña (se indica los documentos que anexa a su solicitud); 5.- Lugar, fecha, firma o huella digital (en el caso de no saber firmar). Los indicados son los requisitos esenciales que deben contener una solicitud o escrito dirigido a una entidad del Estado, en este caso, a las Municipalidades.
Otra pregunta que puede hacer nuestro Lector es qué cosas se puede pedir a una Municipalidad. Bueno, Ud. puede pedir a través de una solicitud lo siguiente: a.- Solicitud en interés particular, esto es, algo que particularmente y para sí pide un vecino; b.- Solicitud en interés general de la colectividad, una Junta de Vecinos podría pedir a la Municipalidad el mejoramiento de las veredas de su Urbanización; c.- Contradecir Resoluciones, por ejemplo, si se le envía una Resolución de cobro de arbitrios, Ud. puede interponer una apelación; d.- Pedir informaciones, por ejemplo, pedir cuánto gana el Alcalde y sus regidores; e.- Formular consultas, por ejemplo, consultar que personas pueden participar en el Presupuesto Participativo de la Municipalidad; y, f.- Solicitudes de gracia, como el caso de una profesora de PRONOEI que pide juguetes para sus niños en navidad. A continuación le ofrecemos un modelo de una solicitud dirigida al Alcalde.

Modelo de Solicitud al Alcalde de una Municipalidad

SUMILLA: Solicito mejore alumbrado público.

SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DE (…)

(NOMBRES Y APELLIDOS), con dirección en (…), con DNI (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Expresión concreta de lo pedido
Solicito se mejore el alumbrado público de la calle (…) ello a fin de evitar asaltos que perjudican a los vecinos.
Fundamentos de Hecho
1.- Soy vecino de la Municipalidad (…) desde hace (…)
2.-  Es del caso, que la calle (…) carece de alumbrado público y, como consecuencia, se ha generado un asalto a mano armada el pasado (…)
3.- Lo anterior motiva esta solicitud que requiere de atención urgente.
Fundamentos de Derecho
Mi derecho a la paz y tranquilidad previsto en la Constitución.
Documentos y anexos
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad
1-B Copia de Denuncia policial de Asalto, donde se verificará las circunstancias del mismo.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido acceder a mi pedido.

Arequipa, 20 de agosto de 2014
(Firma del Interesado)


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EL TRABAJADOR AMBULANTE: FUERZA SOCIAL Y CREADOR DE EMPLEO

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EL TRABAJADOR AMBULANTE: FUERZA SOCIAL Y CREADOR DE EMPLEO

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

Para Gregorio Doroteo Pacori Vilcazan

Trabajador Ambulante – Día del Ambulante – Trabajador Autónomo – Propiedad – Decomiso – Credencial – Comercio Ambulatorio

Muchos de nuestros padres empezaron haciendo comercio ambulatorio, eran ambulantes, y de esta manera, nos pudieron dar una educación, en ciertas épocas fuimos testigos de las autoridades municipales arrebatando los bienes de los Ambulantes. Los Ambulantes no son un estorbo son trabajadores dignos que merecen la mejor protección del Estado, los ambulantes son una fuerza social que moviliza la economía de nuestro país, su actuar es importante, pues un ambulante es un microempresario.
No es muy conocido lo dispuesto en el Decreto Supremo 108-88-PCM que en su Artículo 1 indica declárase el 23 de agosto de cada año como "Día del Productor Popular y del Trabajador Ambulante". Ante la inercia del Estado de crear empleos, los peruanos en su creatividad han hecho el inmenso esfuerzo por crear sus propios centros de trabajo generando auto empleo y produciendo bienes y servicios para la satisfacción de sus necesidades básicas.
Asimismo, por Decreto Supremo 005-91-TR se reconoce al Trabajador Ambulante la calidad jurídica de trabajador autónomo ambulatorio en el entendido que el comercio ambulatorio es una realidad social generada por la crisis económica, como respuesta de la población frente al desempleo y subempleo.
Un problema común es el decomiso de los bienes que son de propiedad de los trabajadores ambulantes. La Constitución Política del Estado en su Artículo 70 establece que la propiedad es inviolable y que el Estado la garantiza, no pudiendo privársele de ella a nadie, sino por causa de necesidad y utilidad pública o de interés social, declarada conforme a la ley, y previo pago en dinero de indemnización justipreciada, por lo tanto, no es posible privar a un trabajador ambulante de sus bienes. El Artículo 2 del Decreto Supremo 005-91-TR establece que “En tanto se dicte la Ley de Comercio Ambulatorio que establezca las acciones por incumplimiento de obligaciones de los trabajadores autónomos ambulatorios, suspéndase el decomiso de los bienes materia del comercio ambulatorio.”
El artículo 1 de la Resolución Ministerial 022-91-TR establece que: “Los trabajadores autónomos ambulantes, protegidos por el Decreto Supremo Nº 005-91-TR deberán cumplir los siguientes requisitos:  a) Obtener la credencial que le otorgue la Autoridad Municipal acreditándolo como trabajador autónomo ambulante. b) Cumplir con las ordenanzas del comercio ambulatorio conforme a ley.     c) Tener un capital de trabajo que no exceda del valor que fije la Autoridad Municipal.” De esta manera, es importante apersonarse a la Municipalidad para acreditarse como trabajador ambulante, por lo que le ofrecemos un modelo simple de solicitud para ser trabajador ambulante.

Modelo de solicitud de credencial como trabajador ambulante

SUMILLA: Solicito credencial de trabajador ambulante

SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DE (…)

(Nombres y apellidos del interesado), con DNI (…), con domicilio real en (indicar donde vive); a Ud., respetuosamente, digo:

A fin de garantizarme una ocupación y empleo dignos, solicito se me otorgue credencial que me acredite como trabajador autónomo ambulante para la venta de (indicar lo que venderá), adjuntado a esta solicitud copia de mi DNI y de los documentos que me ha indicado la autoridad municipal

POR LO EXPUESTO:
A Ud. Pido acceder a mi pedido.

Arequipa, 14 de agosto de 2014.

(Firma del Interesado)




19/8/14

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MODELO DE INFORME O DICTAMEN DE LA COMISIÓN DISCIPLINARIA QUE RECOMIENDA EL ARCHIVO DEL PROCESO EN APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE LICITUD

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ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCESO SANCIONADOR

En la presente entrada se ofrece un modelo de dictamen de archivo de la posible apertura de un proceso administrativo disciplinario, es importante se verifique la utilización del principio de licitud que no es más que el principio de presunción de inocencia. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Dictamen de CPPAD que dispone el archivo de proceso en vez de aperturarlo

EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO: 012258
DICTAMEN DE ARCHIVO DE LOS ANTECEDENTES
PROCESADO: (…)

INFORME    -2014-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-CPPAD

A                             : DIRECTOR GENERAL DEL HOSPITAL (…)
DE                           : COMISIÓN PERMANENTE DE PROCESOS ADMINISTRATIVOS DISCIPLINARIOS
ASUNTO                : DICTAMEN DE ARCHIVO DE LOS ANTECEDENTES
REFERENCIA          : Expediente Administrativo 012258
FECHA                    : 15 de agosto de 2014
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Mediante la presente nos dirigimos a Ud. para manifestarle que el Expediente de la referencia ha sido remitido a esta Comisión, por lo que procedemos a presentar nuestro Dictamen de Archivo de proceso administrativo disciplinario conforme a lo siguiente:

I.- INTRODUCCIÓN
1.- Fecha en que se produjo el hecho que será investigado: 29-08-2013
2.- Fecha en que la Unidad de Función Disciplinaria tomó conocimiento: 06-09-2013.
3.- Fecha en que la Unidad de Función Disciplinaria solicitó intervenir a la Comisión: 31-10-2013
4.- Forma de inicio del presente proceso: Denuncia Administrativa
5.- Folios del Expediente: 32

II.- ANÁLISIS

1.- Situación jurídica laboral de la persona investigada
a.- Nombres y Apellidos completos de la persona: (indicar el nombre del procesado)
b.- Régimen Laboral o Contractual: D. Leg. 276, Nombrado.
c.- Cargo actual de la persona: Médico Servicio de (…)
d.- Fecha del hecho materia de investigación: 29-08-2013
e.- Cargo Funcional en la fecha que se habría producido el hecho: Médico (…)
f.- Relación detallada de funciones o responsabilidades del cargo que en la fecha del hecho la persona investigada tenía asignadas.
Médico – cirugía maxilo facial

2.- Hecho investigado y las funciones incumplidas
a.- Descripción ordenada y cronológica de los antecedentes
05-09-2013 Carta de (…) a Director (…) que indica “para hacer de su conocimiento un caso de la que he sido objeto de mal trato, a continuación paso a detallar las circunstancias para que sean sopesadas (…) Para el día 29 de Agosto se había programado una operación al hijo de un familiar mío en el servicio de Odontoestomatología, operación que estaría a cargo del Dr. (…), la preocupación y angustia de mi familiar era motivadas porque el indicado profesional se negaba a operar argumentando asuntos que al parecer no eran ciertos (…) Al subir al piso preocupada por mi familiar pude comprobar el maltrato hacia mi familiar padre del paciente que iba a ser operado (…)
13-09-2013 Oficio 052-2013-GRA/CRS/GR/HRHD-DG-DO de Jefe del Departamento Odontoestomatología  que indica “No se le dio mayor importancia a este hecho y no se solicitó ningún informe porque no es la primera vez que se sucedían estas situaciones hasta que nos presentan una queja por maltratos y el colega recién manifiesta su disconformidad. No habiendo estado presente en ese momento lo que sugiero es que se converse con las personas afectadas para poder corregir que estos hechos no se vuelvan a suceder los pacientes siempre tendrán la razón.”
13-09-2013 Escrito de “Presenta Informe” de (…) que indica “La señora (…) menciona que ha sido objeto de maltrato pero en el documento que presenta la supuesta agraviada no menciona como es que se la maltrató y esto explica así por cuanto no existió maltrato alguno. (…) El paciente (…) fue hospitalizado por tener una secuela de trauma facial que en su debido momento no se le solucionó el problema”
b.- Hecho concreto que configura supuestamente la falta
De lo anterior, se verifica que no existen pruebas suficientes que acrediten la posible comisión de falta administrativa, más aún cuando no existe queja, reclamación o denuncia administrativa en el expediente administrativo por parte del directamente agraviado de maltrato que sería el paciente (…), esto último, es importante por cuanto en la carta de 05-09-2013, la Sra. (…) indica que fue objeto de maltrato, sin acreditar cual fue el maltrato que esta persona sufrió, limitándose a indicar que fue su familiar el afectado con el presunto maltrato, situación que no ha sido denunciada por el paciente, a esto se suma que la Jefe del Departamento de Odontoestomatología indica que no estuvo presente en el momento de los hechos.
El inciso 9 del Art. 230 de la Ley 27444 establece el principio de licitud en los siguientes términos “Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario.”
De esta manera, no habiendo elementos suficientes que permitan desvirtuar el principio de licitud, corresponde el archivo del presente proceso.
c.- Detalle de las funciones o responsabilidades del cargo que supuestamente no se habrían cumplido.
No existiendo responsabilidad administrativa, no se detallan.
d.- Descripción cualitativa y/o cuantitativa del supuesto perjuicio o afectación que se habría ocasionado a los servicios, bienes, recurso y/o intereses del Estado
No existiendo responsabilidad administrativa, no se detallan.
e.- Señalamiento preliminar de la gravedad del hecho
No existiendo responsabilidad administrativa, no se detallan.
f.- Posible sanción que podría ser aplicada
No existiendo responsabilidad administrativa, no se detallan.
g.- Relación detallada de los medios probatorios
Carta de (…) a Director (…) que indica “para hacer de su conocimiento un caso de la que he sido objeto de mal trato, a continuación paso a detallar las circunstancias para que sean sopesadas (…) Para el día 29 de Agosto se había programado una operación al hijo de un familiar mío en el servicio de Odontoestomatología, operación que estaría a cargo del Dr. (…), la preocupación y angustia de mi familiar era motivadas porque el indicado profesional se negaba a operar argumentando asuntos que al parecer no eran ciertos (…) Al subir al piso preocupada por mi familiar pude comprobar el maltrato hacia mi familiar padre del paciente que iba a ser operado (…)
Oficio 052-2013-GRA/CRS/GR/HRHD-DG-DO de Jefe del Departamento Odontoestomatología  que indica “No se le dio mayor importancia a este hecho y no se solicitó ningún informe porque no es la primera vez que se sucedían estas situaciones hasta que nos presentan una queja por maltratos y el colega recién manifiesta su disconformidad. No habiendo estado presente en ese momento lo que sugiero es que se converse con las personas afectadas para poder corregir que estos hechos no se vuelvan a suceder los pacientes siempre tendrán la razón.”
Escrito de “Presenta Informe” de (…) que indica “La señora (…) menciona que ha sido objeto de maltrato pero en el documento que presenta la supuesta agraviada no menciona como es que se la maltrató y esto explica así por cuanto no existió maltrato alguno. (…) El paciente (…) fue hospitalizado por tener una secuela de trauma facial que en su debido momento no se le solucionó el problema”

III.- CONCLUSIONES
En mérito a lo expuesto los integrantes de la Comisión Disciplinaria RECOMIENDAN el ARCHIVO de los antecedentes.
Sin otro particular quedamos de Ud.
Atentamente,


(Firma de los representantes de la Comisión Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios)


18/8/14

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¿ES POSIBLE EL PAGO DE LA BONIFICACIÓN DIFERENCIAL PREVISTA EN EL ARTÍCULO 184 DE LA LEY 25303?

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Por José María Pacori Cari

A nivel nacional, el pago de esta bonificación se ha convertido en un tema recurrente, se ha emitido diversidad de criterios por los órganos jurisdiccionales, sin embargo, no existe un criterio uniforme. En algunos, casos se ha indicado que dicha bonificación sólo tiene vigencia por los años de 1991 y 1992, sin embargo, esto ha variado conforme a las últimas sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional. Estas Sentencias son las siguientes:

a.- Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01370-2013-PC/TC de 31-01-2014.
b.- Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01579-2012-AC/TC de 02-08-2013.
c.- Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01572-2012-PC/TC de 13-09-2012

Todas estas sentencias en su quinto considerando establecen lo siguiente:

“Esta situación evidencia que la controversia se centra en determinar si el monto de la bonificación que se le está abonando a las demandantes es conforme a lo dispuesto por el artículo 184 de la Ley 25303. En buena cuenta, estamos ante un caso de incumplimiento parcial del mandato referido, pues a decir de las demandantes, la bonificación que se les viene abonando no es equivalente al 30% de su remuneración total.”
De esta manera, podemos concluir que en la actualidad estos pedidos son procedentes. (Las sentencias las puede obtener en el internet teniendo en cuenta los números de los expedientes)


Arequipa, 18 de agosto de 2014.


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EL IURA NOVIT CURIA Y LAS SENTENCIAS JUDICIALES

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José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

En el derecho procesal es conocido el principio iura novit curia por el cual el Juez conoce el Derecho. Por este principio, si las partes en un proceso judicial no indican el Derecho que se debe de aplicar o lo aplican indebidamente, el Juez puede aplicar el Derecho que corresponda. En una demanda judicial, si no se indican los fundamentos de Derecho, es el Juez quien debe de aplicar el Derecho que corresponda, pues el Juez sabe del Derecho. Esto significa que en el acto procesal de Sentencia el Juez aplicará el Derecho que corresponda al caso aún cuando haya sido invocado erróneamente por las partes. Paradójicamente, la Sentencia como acto procesal que otorga un derecho se constituye en una norma jurídica de carácter individual. En este sentido, surge la pregunta ¿una sentencia judicial es un medio de prueba o Derecho Nacional? Una sentencia judicial no puede ser considerada un medio de prueba sino una norma jurídica y, como tal, Derecho Nacional, pues conforme a la estructura normativa las sentencias al igual que los actos administrativos son normas jurídicas de carácter individual que concretizan las normas jurídicas de alcance general, ambas normas, generales e individuales, forman el Derecho Nacional. Esta diferencia es importante para efecto de incorporar a un proceso ya iniciado una sentencia judicial. En efecto, si durante la tramitación de un proceso el Tribunal Constitucional o el Poder Judicial emiten sentencias que en casos similares al nuestro han declarado fundada las demandas, es necesario que la parte favorecida presente estas sentencias, pero cómo las presenta. Bueno, no las presenta como nuevos medios de prueba, puesto que el Derecho Nacional no se prueba, entonces las presentará como normas jurídicas que debe de aplicar el Juez para el caso concreto planteado, para esto utilizará un escrito de téngase presente y agréguese a sus antecedentes, las sentencias serán incluidas en el escrito en la calidad de anexos más no como medios probatorios extemporáneos. Esta es la relación existente entre el principio iura novit curia y las sentencias. A continuación, le ofrecemos el modelo de escrito por el cual se adjunta sentencias judiciales para ser incluidas en el proceso judicial.

Modelo de Escrito judicial por el que se adjuntan sentencias judiciales

EXPEDIENTE         : (…)
ESPECIALISTA     : (…)
ESCRITO                 : 01-2014
SUMILLA           : Se tenga presente sentencias del TC conforme al principio Iura novit curia.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO (…)

(NOMBRE DE LA PARTE), en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Por convenir a mi interés, solicito que en atención al principio iura novit curia se aplique al presente caso: SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL recaída en el Expediente 01572-2012-PC/TC de 13-09-2012, Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01370-2013-PC/TC de 31-01-2014, y, Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01579-2012-AC/TC de 02-08-2013, en mérito a lo siguiente:

1.- El Artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil establece lo siguiente “El Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no puede ir más allá del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes.”
2.- Conforme a la Teoría Pura del Derecho, las normas generales dan lugar a normas individuales, como son las Sentencias Judiciales, por lo que una Sentencia Judicial es parte del Derecho Nacional, siendo pertinente aclarar que ésta situación hace imposible que se pueda ofrecer como medio de prueba una sentencia judicial, porque el derecho nacional no se prueba.
3.- De esta manera, en el presente caso, se solicita el pago íntegro de la bonificación prevista en la Ley 25303, siendo que respecto de este pedido se han emitido recientemente las siguientes Sentencias del Tribunal Constitucional que amparan pedidos similares. Estas Sentencias son (se anexa copias de estas sentencias):

a.- Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01572-2012-PC/TC de 13-09-2012
b.- Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01370-2013-PC/TC de 31-01-2014.
c.- Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 01579-2012-AC/TC de 02-08-2013.

4.- Todas estas sentencias en su quinto considerando establecen lo siguiente: “Esta situación evidencia que la controversia se centra en determinar si el monto de la bonificación que se le está abonando a las demandantes es conforme a lo dispuesto por el artículo 184 de la Ley 25303. En buena cuenta, estamos ante un caso de incumplimiento parcial del mandato referido, pues a decir de las demandantes, la bonificación que se les viene abonando no es equivalente al 30% de su remuneración total.”.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido se tenga presente y se agregue a sus antecedentes los anexos adjuntados.

Arequipa, 18 de agosto de 2014.


(Firma del abogado y del interesado)


17/8/14

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MODELO DE DICTAMEN DE APERTURA DE PROCESO DISCIPLINARIO CONFORME AL CÓDIGO DE ÉTICA DE LA FUNCIÓN PÚBLICA

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ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
En la presente entrada le ofrecemos el modelo de un dictamen o informe por el cual se recomienda la apertura de proceso disciplinario conforme al Código de Ética de la Función Pública, es importante precisar que en Arequipa – Perú existe una Ordenanza Regional 114 – Arequipa que ha modelado de manera oportuna el proceso administrativo sancionador. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Informe de apertura de proceso disciplinario por faltas al Código de Ética de la Función Pública

EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO: 7179
DICTAMEN DE APERTURA DE PROCESO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO DIRECTO
PROCESADO: (…)

INFORME    -2013-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-CPPAD

A                             : DIRECTOR GENERAL DEL HOSPITAL (…)
DE                           : COMISIÓN PERMANENTE DE PROCESOS ADMINISTRATIVOS DISCIPLINARIOS
ASUNTO                : DICTAMEN DE APERTURA DE PROCESO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO DIRECTO
REFERENCIA          : Expediente Administrativo 7179
FECHA                    : 14 de agosto de 2014
-------------------------------------------------------------

Mediante la presente nos dirigimos a Ud. para manifestarle que el Expediente de la referencia ha sido remitido a esta Comisión conforme a lo dispuesto en el art. 29 de la Ordenanza Regional 114-Arequipa, por lo que procedemos a presentar nuestro Dictamen de Apertura de proceso administrativo disciplinario directo conforme a lo dispuesto en el art. 31 de la Ordenanza indicada:

I.- INTRODUCCIÓN

1.- Fecha en que se produjo el hecho que será investigado: Periodo 2011-2013
2.- Fecha en que la Unidad de Función Disciplinaria tomó conocimiento: 18-06-2013
3.- Fecha en que la Unidad de Función Disciplinaria solicitó intervenir a la Comisión: 10-07-2013
4.- Forma de inicio del presente proceso: Denuncia Administrativa
5.- Folios del Expediente: 107

II.- ANÁLISIS

1.- Situación jurídica laboral de la persona investigada
a.- Nombres y Apellidos completos de la persona: (…)
b.- Régimen Laboral o Contractual: D. Leg. 276, Nombrado.
c.- Cargo actual de la persona: Jefatura de Oficina de Estadística e Informática
d.- Fecha del hecho materia de investigación: Periodo 2011-2013
e.- Cargo Funcional en la fecha que se habría producido el hecho: Jefatura de Oficina de Estadística e Informática
f.- Relación detallada de funciones o responsabilidades del cargo que en la fecha del hecho la persona investigada tenía asignadas.
Dirigir en su calidad de Jefe las funciones de Estadística e Informática que le fueron encomendadas.

2.- Hecho investigado y las funciones incumplidas
a.- Descripción ordenada y cronológica de los antecedentes
04-03-2013 Hoja de Reclamación 000155-2011-01 indica “y ser agredido física y verbalmente por el Sr. (…)”
23-01-2013 Solicito: Cese de Violencia psicológica por parte del TAP (…) de (…) que indica “donde he sido humillada, despreciada y ridiculizada una vez más por el trabajador (…)”
20-05-2013 Oficio 028-2013-(...) refiriéndose a la gestión del procesado “dicha gestión solo ha generado quejas de maltrato a los trabajadores y pacientes.
22-11-2012 Carta de TAP Archivo de Historias Clínicas Oficina de Estadística “quien sin mediar motivo alguno manifestó que yo estaba laborando “borracho” o en estado de embriaguez en mi puesto de trabajo lo cual, por supuesto, es completamente falso.
21-11-2012 Oficio 0133-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-OGC se remite “copia de las hojas de reclamaciones realizadas en el Libro de Reclamaciones de nuestra institución.”
19-11-2012 Hoja de Reclamación 000118-2011-01 indica “me gritó muy feo delante de los pacientes y trabajadores del Hospital (…)”
19-09-2012 Hoja de Reclamación 000106-2011-01 indica “que no podía solucionar el problema y que vaya a quejar donde quiera.”
17-08-2012 Hoja de Reclamación 000096-2011-01 indica “Sr. Que tiene un maltrato y realmente uno ya no quiere ir por esa área (…)”
09-04-2012 Hoja de Reclamación 000060-2011-01 indica “La atención en el área de Estadística muy pésima especialmente el Jefe de dicha área.”
09-02-2012 Hoja de Reclamación 000048-2011-01 indica “se dirigió a mí y a mi pareja con actitud déspota y agresiva a lo que no hicimos caso. Fue que nuevamente paso y repitió las palabras que me dañaron moralmente (…)”
18-01-2012 Hoja de Reclamación 000040-2011-01 indica “Nos trató mal dañando sobre todo a mi persona psicológicamente (…)
10-11-2011 Hoja de Reclamación 000028-2011-01 indica “me ha gritado y botado sin ningún respeto alguno (…)”
05-10-2011 Hoja de Reclamación 000021-2011-01 indica “en forma brutal y matonezca me cerró la puerta en la cara, casi me apreta los dedos de mi mano (…)”
b.- Hecho concreto que configura supuestamente la falta
Artículo 6 del D. S. 033-2005-PCM – Reglamento de la Ley del Código de Ética de la Función Pública -  establece que “Se considera infracción a la Ley y al presente Reglamento, la trasgresión de los principios, deberes, obligaciones y prohibiciones establecidos en los artículos 6, 7 y 8 de la Ley, generándose responsabilidad pasible de sanción conforme lo dispone el inciso 1 del artículo 10 de la misma.”
Artículo 6 de la Ley 27815 – Ley del Código de Ética de la Función Pública -  establece que: “El servidor público actúa de acuerdo a los siguientes principios: (…) 7. Justicia y Equidad. Tiene permanente disposición para el cumplimiento de sus funciones, otorgando a cada uno lo que le es debido, actuando con equidad en sus relaciones con el Estado, con el administrado, con sus superiores, con sus subordinados y con la ciudadanía en general.”
Artículo 7 de la Ley 27815 establece que “El servidor público tiene los siguientes deberes: (…) 4. Ejercicio Adecuado del Cargo. Con motivo o en ocasión del ejercicio de sus funciones el servidor público no debe adoptar represalia de ningún tipo o ejercer coacción alguna contra otros servidores públicos u otras personas.”
El hecho concreto que configura la falta es la ausencia de disposición permanente para el cumplimiento de sus funciones, otorgando a los administrados y trabajadores lo que no les es debido, actuando sin criterios de equidad, además, de adoptar represalias sobre servidores públicos y otras personas.
c.- Detalle de las funciones o responsabilidades del cargo que supuestamente no se habrían cumplido.
Artículo 6 de la Ley 27815 – Ley del Código de Ética de la Función Pública -  establece que: “El servidor público actúa de acuerdo a los siguientes principios: (…) 7. Justicia y Equidad. Tiene permanente disposición para el cumplimiento de sus funciones, otorgando a cada uno lo que le es debido, actuando con equidad en sus relaciones con el Estado, con el administrado, con sus superiores, con sus subordinados y con la ciudadanía en general.”
Artículo 7 de la Ley 27815 establece que “El servidor público tiene los siguientes deberes: (…) 4. Ejercicio Adecuado del Cargo. Con motivo o en ocasión del ejercicio de sus funciones el servidor público no debe adoptar represalia de ningún tipo o ejercer coacción alguna contra otros servidores públicos u otras personas.”
d.- Descripción cualitativa y/o cuantitativa del supuesto perjuicio o afectación que se habría ocasionado a los servicios, bienes, recurso y/o intereses del Estado
Deficiente calidad de servicio de salud del Hospital Honorio Delgado.
e.- Señalamiento preliminar de la gravedad del hecho
La gravedad del hecho la consideramos leve conforme a lo previsto en el Art. 9 D. S. 033-2005-PCM indica “Las sanciones antes mencionadas se aplicarán atendiendo a la gravedad de las infracciones como sigue: Infracciones leves: Amonestación, suspensión y/o multa.”
f.- Posible sanción que podría ser aplicada
La posible sanción aplicable la consideramos prevista en el Art. 11 D. S. 033-2005-PCM que indica “11.1. Las sanciones aplicables a aquellas personas que mantienen vínculo laboral: (…) b) Suspensión temporal en el ejercicio de sus funciones, sin goce de remuneraciones, hasta por un año.”
g.- Relación detallada de los medios probatorios
·         Hoja de Reclamación 000155-2011-01 indica “y ser agredido física y verbalmente por el Sr. (…)
·         Solicito: Cese de Violencia psicológica por parte del TAP (…) de (…) que indica “donde he sido humillada, despreciada y ridiculizada una vez más por el trabajador (…)”
·         Oficio 028-2013-(...) refiriéndose a la gestión del procesado “dicha gestión solo ha generado quejas de maltrato a los trabajadores y pacientes.
·         Carta de TAP Archivo de Historias Clínicas Oficina de Estadística “quien sin mediar motivo alguno manifestó que yo estaba laborando “borracho” o en estado de embriaguez en mi puesto de trabajo lo cual, por supuesto, es completamente falso.
·         Oficio 0133-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-OGC se remite “copia de las hojas de reclamaciones realizadas en el Libro de Reclamaciones de nuestra institución.”
·         Hoja de Reclamación 000118-2011-01 indica “me gritó muy feo delante de los pacientes y trabajadores del Hospital (…)”
·         Hoja de Reclamación 000106-2011-01 indica “que no podía solucionar el problema y que vaya a quejar donde quiera.”
·         Hoja de Reclamación 000096-2011-01 indica “Sr. Que tiene un maltrato y realmente uno ya no quiere ir por esa área (…)”
·         Hoja de Reclamación 000060-2011-01 indica “La atención en el área de Estadística muy pésima especialmente el Jefe de dicha área.”
·         Hoja de Reclamación 000048-2011-01 indica “se dirigió a mí y a mi pareja con actitud déspota y agresiva a lo que no hicimos caso. Fue que nuevamente paso y repitió las palabras que me dañaron moralmente (…)”
·         Hoja de Reclamación 000040-2011-01 indica “Nos trató mal dañando sobre todo a mi persona psicológicamente (…)
·         Hoja de Reclamación 000028-2011-01 indica “me ha gritado y botado sin ningún respeto alguno (…)”
·         Hoja de Reclamación 000021-2011-01 indica “en forma brutal y matonezca me cerró la puerta en la cara, casi me apreta los dedos de mi mano (…)”

III.- CONCLUSIONES
En mérito a lo expuesto los integrantes de la Comisión Disciplinaria RECOMIENDAN la APERTURA de proceso administrativo disciplinario DIRECTO.[1]
Sin otro particular quedamos de Ud.
Atentamente,
(Firma de los miembros de la Comisión) 



[1] Es importante precisar que el presente proceso disciplinario se tramita conforme a las normas del Código de Ética de la Función Pública. El Art. 16 D. S. 033-2005-PCM “El empleado público que incurra en infracciones establecidas en la Ley y el presente Reglamento será sometido al procedimiento administrativo disciplinario, conforme a lo previsto en el Decreto Legislativo Nº 276 - Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 005-90-PCM y sus modificatorias. Asimismo, este procedimiento está sujeto al plazo de prescripción previsto en el Art. 17 D. S. 033-2005-PCM que indica “El plazo de prescripción de la acción para el inicio del procedimiento administrativo disciplinario es de tres (3) años contados desde la fecha en que la Comisión Permanente o Especial de Procesos Administrativos Disciplinarios toma conocimiento de la comisión de la infracción, salvo que se trate de infracciones continuadas, en cuyo caso el plazo de prescripción se contabilizará a partir de la fecha en que se cometió la última infracción, sin perjuicio del proceso civil o penal a que hubiere lugar.”


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