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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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30/12/14

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MODELO DE DEMANDA DE EXONERACIÓN DE ALIMENTOS

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ÁREA: DERECHO DE FAMILIA
LÍNEA: ALIMENTOS

Esta entrada fue hecha en atención a la consulta hecho por nuestra Colega Abogada Pamela López (te deseo éxitos en la carrera). Al hacer esta demanda notamos que la exoneración de alimentos se puede hacer conforme al Código Procesal Civil si se trata de un alimentista mayor de edad  o conforme al Código de los Niños y Adolescentes si el alimentista es menor de edad, en el caso que se ofrece la exoneración de pago de alimentos se refiere a un menor de edad, hemos tenido cuidado de indicar las normas que sustentan esta demanda como la competencia del Juez por razón de la materia y por razón de territorio. Al tramitarse este proceso conforme al Código de los Niños y Adolescentes la vía procedimental que le corresponde es la del Proceso Único, en un pie de página explicamos la vía procedimental, recuerde que estas demandas son modelos para su perfección por parte de los usuarios (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI).

Modelo de demanda de exoneración de alimentos

EXPEDIENTE             :
ESPECIALISTA          :
ESCRITO                   : 01-2014
SUMILLA                   : Demanda de Exoneración de la obligación alimenticia.

SEÑOR JUEZ DE PAZ LETRADO[1]

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL DEMANDANTE), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con domicilio electrónico (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- COMPETENCIA
El Artículo 96 del Código de los Niños y Adolescentes establece que “El Juez de Paz Letrado es competente para conocer la demanda en los procesos de (…) extinción (…) de alimentos, sin perjuicio de la cuantía de la pensión, la edad o la prueba sobre el vínculo familiar (…)”

II.- DEMANDADO Y DIRECCIÓN
En su calidad de Representante legal del menor, a la Sra. (NOMBRES Y APELLIDOS DEL REPRESENTANTE LEGAL por referirse el presente caso a menores de edad) con domicilio en (indicar el lugar donde viven)

III.- PETITORIO
Interpongo demanda de exoneración de alimentos en contra de la representante legal de mi menor hijo para que se disponga la exoneración de los alimentos que vengo pasando a mi menor hijo (…) en la suma de S/. (…) que vengo otorgando en mérito al Acta de Conciliación Nro. (…) de (…) por no contar con ingresos al haber sido declarado incapacitado permanente, conforme a los siguientes fundamentos.

IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- El demandante en el año 2009, mediante acta de conciliación se comprometió a pasar una pensión alimenticia ascendente a S/.500.00 nuevos soles mensuales a su menor hijo (…), la cual sería depositada en la cuenta corriente de su ex conviviente (madre del niño).
2.- Luego de esto he venido cumpliendo en la medida de mis posibilidades con el pago de los alimentos a los que me comprometí.
3.- Sin embargo, el 31 de enero de este año, tuve una caída en mi trabajo desde un segundo piso, por lo que me fracturé la columna y me dañé órganos internos, quedando discapacitado permanentemente.
4.- A la fecha, he tenido que ser operado en el seguro (SIS), sin embargo, he quedado discapacitado, habiéndoseme otorgado certificado de incapacidad para trabajar por CONADIS a fines de noviembre de este año.
5.- Dentro de este contexto, debido a esta incapacidad permanente declarada por la autoridad competente me veo imposibilitado materialmente para seguir dando alimentos a mi hijo por lo que solicito su exoneración por equidad.

V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
El Artículo 481, primer párrafo,  del Código Civil establece que “El obligado a prestar alimentos puede pedir que se le exonere si disminuyen sus ingresos, de modo que no pueda atenderla sin poner en peligro su propia subsistencia, o si ha desaparecido en el alimentista el estado de necesidad.”. En mi caso al estar incapacitado para el trabajo no puedo percibir ingresos, de modo que no puedo pagar los alimentos a mi hijo sin poner en peligro mi subsistencia.

VI.- MONTO DEL PETITORIO
No es cuantificable en dinero

VII.- VÍA PROCEDIMENTAL
Conforme al artículo 164 y siguientes del Código de los Niños y Adolescentes, a la presente le corresponde la vía del proceso único, porque se trata de un menor de edad.[2]

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS
1.-  Copia Certificada de Acta de Conciliación con lo que acredito el compromiso al que me obligue por motivo de alimentos.
2.-  Copia Certificada de Historia Clínica con lo que acredito el accidente sufrido y los daños a órganos internos.
3.- Copia certificada de Resolución de CONADIS que acredita que he sido declarado incapacitado permanente.
4.- Copia certificada de Certificado de incapacidad para trabajar expedido por CONADIS.

IX.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad
1-B Copia Certificada de Acta de Conciliación.
1-C Copia Certificada de Historia Clínica.
1-D Copia certificada de Resolución de CONADIS.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la demanda

Arequipa, 30 de diciembre de 2014.

(Nombres y Apellidos del demandante y firma de Abogado)






[1] La competencia territorial, se rige, en este caso, por lo previsto en el art. 14 del Código Procesal Civil que indica “Cuando se demanda a una persona natural, es competente el Juez del lugar de su domicilio (…)”
[2] Existe un proceso de exoneración de alimentos en el Código Procesal Civil y otro en el Código de los Niños y Adolescentes, el primero se tramita como proceso sumarísimo, el segundo como proceso único, la utilización de una vía procedimental se determina en atención a la edad de la persona, si es menor de edad se aplica el proceso único del Código de los Niños y Adolescentes, si es mayor de edad se tramitará en la vía sumarísima conforme al Código Procesal Civil. Esto lo sustentamos en el artículo V del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes que establece “El presente Código se aplicará a todos los niños y adolescentes del territorio peruano (…)”


26/12/14

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RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA 371-2014-CE-PJ “RECOMIENDAN A JUECES CUANDO CORRESPONDA, DICTEN DE OFICIO LOS AUTOS QUE DECLAREN REBELDE AL DEMANDADO, QUE NO CONTESTE LA DEMANDA EN EL PLAZO LEGAL ESTABLECIDO POR LA LEY ADJETIVA” PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” EL 24 DE DICIEMBRE DE 2014

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En alguna ocasión, en un proceso contencioso administrativo se me indicó que no era posible declarar rebelde al demandado, situación que afectaba el principio de supletoriedad de las normas del Código Procesal Civil, con la resolución administrativa 371-2014-CE-PJ esta duda se disipa, por cuanto se establece una recomendación a los Jueces Contencioso Administrativos para que puedan declarar rebelde al demandado que no conteste la demanda en el plazo legal previsto en el TUO de la Ley 27584. Conforme a esto es posible declarar REBELDE al demandado en un proceso contencioso administrativo (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI).




11/12/14

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LA CESIÓN EN USO DE INMUEBLES DEL ESTADO

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LA CESIÓN EN USO DE INMUEBLES DEL ESTADO

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

En el Derecho Administrativo, el Estado tiene una doble personalidad: una personalidad de Derecho Público y una personalidad de Derecho Privado (Bifronte). En su calidad de persona jurídica de derecho público es el administrador de los bienes públicos, pero no es su propietario, el propietario de esos bienes es la sociedad peruana, por ejemplo, un parque pertenece a la comunidad y no al Estado. En su calidad de persona jurídica de derecho privado es propietario de bienes de dominio privado y como tal tiene las facultades previstas en el artículo 923 del Código Civil que indica “La propiedad es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley.” En atención al artículo 923 del Código Civil el Estado como sujeto de derecho privado puede usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Sin embargo, el ejercicio de las facultades del derecho de propiedad por parte del Estado no son ejercidas de manera irrestricta; teniendo en cuenta el principio de legalidad, el Estado debe sujetarse a los procedimientos y normas previamente establecidas para el ejercicio de estas facultades, en el Perú el ente rector de los bienes del Estado es la Superintendencia de Bienes Estatales que se encuentra regulada por la Ley 29151, norma con rango de ley que se ha reglamentado a través del Decreto Supremo 007-2008-VIVIENDA “Reglamento de la Ley 29151, Ley General del Sistema Nacional de Bienes Estatales”.    
Ahora bien, como se verificó una de las facultades que se deriva de la propiedad es el uso, en el presente caso, resulta de importancia el ejercicio del uso de los bienes inmuebles del Estado (nótese que no nos referimos a los bienes muebles del Estado). El artículo 107 del Decreto Supremo 007-2008-VIVIENDA  establece que “Por la cesión en uso sólo se otorga el derecho, excepcional, de usar temporalmente a título gratuito un predio estatal a un particular, a efectos que lo destine a la ejecución de un proyecto de interés y/o desarrollo social, sin fines de lucro. Los cesionarios presentarán a la entidad cedente, periódicamente y al culminar la ejecución del proyecto, informes de su gestión y de los logros y/o avances del proyecto. La Resolución que concede la cesión en uso establecerá la periodicidad de los informes, bajo sanción de nulidad.” De esta manera, tenemos que el Estado respecto de los bienes de dominio privado puede otorgarlos en uso a los particulares, siendo las características de esta entrega en uso las siguientes:
·         Es excepcional, temporal y gratuito
·         Debe ser un predio estatal
·         Se otorga a un particular
·         El destino debe ser la ejecución de un proyecto de interés o desarrollo social.
·         No existe ningún fin lucrativo
·         Se debe emitir una resolución
A continuación le ofrecemos el modelo de la resolución y convenio de cesión en uso:

RESOLUCIÓN DE PRESIDENCIA DEL GOBIERNO REGIONAL DE (…)
Arequipa, 11 de diciembre del 2014. 
VISTOS: El documento presentado por la Asociación de Ex trabajadores del Gobierno Regional de (…). 
CONSIDERANDO:
Que, la Asociación de Ex trabajadores del Gobierno Regional de (…), está integrada por los trabajadores que en su tiempo prestaron servicios de la mejor manera posible a favor del Gobierno Regional de (…).
Que, los mencionados trabajadores a la fecha han pasado a la condición de cesantes  y pensionistas del Gobierno Regional de (…), sin dejar de estar vinculados con la institución en la que prestaron servicios.
Que, la Asociación formada no tiene ningún fin lucrativo, siendo su finalidad el representar los intereses de sus asociados en pro de su desarrollo social y para mejorar la calidad de vida, sin perjuicio de buscar mejores condiciones para la comunidad arequipeña.
Que, la Asociación requiere de una sede para poder cumplir con sus funciones, más aún cuando el número de asociados es el prudente para acceder a la necesidad de una Sede.
Que, el Gobierno Regional de (…) considera importante procurar de bienestar de los adultos mayores más aún cuando los mismos prestaron servicios para la prosecución de los intereses de la colectividad.
Que, la Asociación solicita la cesión en uso del segundo nivel del Local del Gobierno Regional de (…) ubicado en (…).
Que, el artículo 107 del Decreto Supremo 007-2008-VIVIENDA “Reglamento de la Ley 29151, Ley General del Sistema Nacional de Bienes Estatales” establece que “Por la cesión en uso sólo se otorga el derecho, excepcional, de usar temporalmente a título gratuito un predio estatal a un particular, a efectos que lo destine a la ejecución de un proyecto de interés y/o desarrollo social, sin fines de lucro. Los cesionarios presentarán a la entidad cedente, periódicamente y al culminar la ejecución del proyecto, informes de su gestión y de los logros y/o avances del proyecto. La Resolución que concede la cesión en uso establecerá la periodicidad de los informes, bajo sanción de nulidad.”
Que, conforme a lo indicado. SE RESUELVE: 1.- APROBAR EL CONVENIO DE CESIÓN EN USO QUE FIRMAN LOS REPRESENTANTES DE LA ASOCIACIÓN DE EXTRABAJADORES DEL GOBIERNO REGIONAL DE (…) Y LOS REPRESENTANTES DEL GOBIERNO REGIONAL. 2.- DECLARAR QUE FORMA PARTE DEL PRESENTE EXPEDIENTE EL CONVENIO AL QUE SE HACE MENCIÓN. 3.- ESTABLECER LA ENTREGA SEMESTRAL DE INFORME DE ACTIVIDADES DEL USUARIO. REGÍSTRESE Y COMUNÍQUESE

CONVENIO DE CESIÓN EN USO
CONSTE POR MEDIO DE LA PRESENTE UN CONVENIO DE CESIÓN EN USO QUE CELEBRAN DE UNA PARTE EL GOBIERNO REGIONAL DE (…) DEBIDAMENTE REPRESENTADO POR SU PRESIDENTE REGIONAL (…), Y DE LA OTRA PARTE LA ASOCIACIÓN DE EXTRABAJADORES DEL GOBIERNO REGIONAL DE (…) DEBIDAMENTE REPRESENTADO POR SU PRESIDENTE (…); CONFORME A LAS CLÁUSULAS SIGUIENTES: 
PRIMERO: EL GOBIERNO REGIONAL DE (…) ES PROPIETARIO DEL BIEN INMUEBLE PRIVADO SITO EN (…). 
SEGUNDO: LA ASOCIACIÓN DE EXTRABAJADORES ESTÁ CONFORMADA POR CESANTES DEL GOBIERNO REGIONAL DE (…) Y COMO TAL TIENE UNA FINALIDAD NO LUCRATIVA CONSISTENTE EN EL DESARROLLO SOCIAL DE SUS MIEMBROS Y LA COOPERACIÓN EN EL DESARROLLO DE LA CIUDAD DE (…). 
TERCERO: DENTRO DE LO ANTERIOR, SE OTORGA EN CESIÓN DE USO EL SEGUNDO NIVEL DEL BIEN INMUEBLE DE PROPIEDAD DEL GOBIERNO REGIONAL DE (…) UBICADO EN (…) PARA FINES ESTRICTAMENTE DE DESARROLLO, BIENESTAR Y CALIDAD DE VIDA DE LOS MIEMBROS DE LA ASOCIACIÓN. 
CUARTO: EL INICIO DE ESTA CESIÓN DE USO SERÁ A PARTIR DEL (…) HASTA EL (…), CONFORME A LA NORMATIVIDAD VIGENTE. EN AREQUIPA A LOS ONCE DÍAS DEL MES DE DICIEMBRE DE DOS MIL CATORCE.





8/12/14

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LOS DESCUENTOS POR TARDANZA E INASISTENCIA DE LOS TRABAJADORES POR CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS (CAS)

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Se hace un análisis de la naturaleza de los descuentos por tardanzas e inasistencias de los trabajadores sujetos al régimen de contratación administrativa de servicios, su relación con el CAFAE y la posibilidad de revertir estos descuentos en beneficio de estos trabajadores para la entrega de productos en navidad (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)




5/12/14

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CÓMO PEDIR REGALOS PARA NIÑOS A UN ALCALDE: EL INTERÉS LEGÍTIMO COMO FIGURA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

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CÓMO PEDIR REGALOS PARA NIÑOS A UN ALCALDE: EL INTERÉS LEGÍTIMO COMO FIGURA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

Para: Andrea Manchego Salazar

Antes de explicar cómo se puede pedir a un Alcalde envíe regalos para navidad a los niños de una colectividad, es importante realizar unas precisiones conceptuales. En el Derecho Administrativo a diferencia de otras ramas del Derecho como el Derecho Civil y Penal, se toma especial interés en el desarrollo de lo que denominamos “situaciones jurídicas”, esta teoría de las situaciones jurídicas ha sido desarrollada por la Doctrina italiana. Una situación jurídica es un haz de atribuciones que se concede a una persona (natural o jurídica). La interrelación de dos situaciones jurídicas da lugar a lo que se denomina “relación jurídica”, que es el fundamento del Derecho y que facilita su comprensión, pues el Derecho no es más que un sistema de normas que regulan relaciones jurídicas entre personas para alcanzar un valor, por ejemplo, cuando uno tiene un hijo se convierte en padre, así que se genera una relación jurídica entre padre e hijo, donde el hijo tiene el “derecho” a los alimentos y el padre la “obligación” de otorgarlos, el derecho y la obligación son las situaciones jurídicas, mientras que la interrelación entre estas situaciones jurídicas es una relación jurídica de familia, por lo que podríamos definir al “Derecho de Familia” como el sistema de normas que regula las relaciones entre los sujetos de familia para alcanzar la justicia. Hechas estas precisiones, continuemos con el tema de las situaciones jurídicas, estas pueden ser activas o pasivas, la situación jurídica activa por excelencia es el “derecho subjetivo” y la situación jurídica pasiva por excelencia es una “obligación” (por ejemplo, en un contrato de préstamo se genera un derecho de crédito a favor del acreedor o prestamista y una obligación a cargo del deudor). En el Derecho Administrativo tiene especial relevancia una situación jurídica activa además del “derecho subjetivo”, nos referimos al “interés legítimo”. Veamos la diferencia entre derecho subjetivo e interés legítimo. El derecho subjetivo se define como la situación jurídica de ventaja por la cual una persona pide algo y la otra persona está “obligada” a darlo, por ejemplo, si presto dinero tengo el derecho a que se me devuelva el mismo, y el deudor tiene la “indubitable” obligación de devolverlo. Por otro lado, el interés legítimo es una situación jurídica de ventaja por la cual una persona pide algo y la otra persona está “facultada” a darlo. Esta última situación parecería innecesaria e incomprensible desde el punto de vista del Derecho Civil o Penal, sin embargo, para el Derecho Administrativo, esta institución jurídica explica varios pedidos que se realizan a las entidades del Estado. En estas fiestas de Navidad, es común que las personas soliciten juguetes para niños al Alcalde, esto es el ejercicio de un interés legítimo, donde el Alcalde tiene la facultad de decidir si accede al pedido o no, pero esto no impide para que el pedido se realice, así que Ud. Puede solicitar cualquier pedido que Ud. Considere importante, siempre que sea “lícito”, de allí que al “interés” se le llame “legítimo”. A continuación le ofrecemos un modelo de pedido de entrega de juguetes a un Alcalde.

Modelo de solicitud de entrega de juguetes a un alcalde

SUMILLA: PEDIDO DE ENTREGA DE JUGUETES
SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD

(Nombres y apellidos del interesado), en mi calidad de Profesora del SET (Sala de Estimulación Temprana) de (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Conocedores de su alto espíritu altruista, nos dirigimos a su persona para que interponga sus buenos oficios en la entrega de juguetes por navidad a los siete niños que se encuentran a cargo del SET (…), ello en atención al espíritu navideño que debe reinar en nuestros corazones.
Adjunto a la presente una relación de los niños a los cuales se puede atender y dar felicidad con nuestro pedido.

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido acceder a mi pedido.

PRIMERO OTROSI.- Solicito se me permita una entrevista con su persona para explicar la situación de nuestro SET.

Arequipa, 05 de diciembre de 2014    


(firma del interesado, Nro. DNI, teléfono o celular y Dirección para notificar)


28/11/14

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DEMANDA DE INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS EN CONTRA DEL ESTADO ¿EL ESTADO PUEDE PAGAR UNA INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS AL ADMINISTRADO?

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DEMANDA DE INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS EN CONTRA DEL ESTADO ¿EL ESTADO PUEDE PAGAR UNA INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS AL ADMINISTRADO?

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

Para Evans Alarcón Cuty, por darme la idea

Las Entidades del Estado en su actuar pueden causar daños y perjuicios a los Administrados, lo cual genera la denominada responsabilidad civil, la cual se materializa en una demanda de indemnización por daños y perjuicios. En el proceso penal, esta responsabilidad civil se denomina reparación civil que no es más que la demanda de indemnización por daños y perjuicios que se tramita en el proceso civil.
En nuestro ordenamiento jurídico, el artículo 238 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – establece que “Los administrados tendrán derecho a ser indemnizados por las entidades de toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos”, esto también se denomina Responsabilidad de la administración pública.
Ahora bien, para que se configure el pago de una indemnización por daños y perjuicios es necesario que se den los siguientes elementos:

1.- La acción humana, es el primer requisito del nacimiento de la responsabilidad, esto significa en el campo del Derecho Administrativo que la responsabilidad debe ser consecuencia del actuar de la Administración Pública a través de los servidores públicos que la componen. Cuando la entidad indemnice a los administrados, podrá repetir judicialmente de autoridades y demás personal a su servicio la responsabilidad en que hubieran incurrido.
2.- La antijuricidad,  por la cual la conducta antes indicada debe ser contraria al ordenamiento jurídico, lo que significa que se puede dar una conducta que cause daño pero que puede ser acorde al ordenamiento jurídico en este caso no se puede indemnizar.
3.- La imputabilidad o los factores de atribución, imputar implica atribuir a una persona una acción u omisión contrarias a ley, omnicomprensiva tanto de la culpa como del dolo.
4.- Daño, sin daño no existe reparación, cuando se habla de daño se hace referencia al resultado de la acción humana antijurídica que ha causado detrimento, perjuicio o menoscabo en algún bien. En el caso del daño que cause el Estado este debe ser efectivo, valuable económicamente e individualizado con relación a un administrado o grupo de ellos (véase art. 238.3 Ley 27444)
5.- Causalidad, es el nexo de unión que necesariamente debe de existir entre la acción y el daño producido, esto significa que entre el resultado dañoso y el hecho imputable desde de existir una relación de causa – efecto. Ha de probarse que el daño proviene a consecuencia de la acción.
Como se verifica, para demandar una indemnización por daños y perjuicios en contra del estado se debe de indicar de manera detallada estos elementos de la responsabilidad civil para facilitar al juez la labor de administrar justicia. Por otro lado, es importante precisar que esta responsabilidad civil no impide tramitar la responsabilidad administrativa y penal que se genere. A continuación le ofrecemos un modelo de Demanda de Indemnización por daños y perjuicios en contra del Estado (indicamos que esta indemnización también se puede tramitar en un proceso contencioso administrativo, pero como una pretensión accesoria a una principal, en este caso, se simula una demanda de indemnización que tiene como pretensión principal la indemnización razón por la cual se tramita conforme a las normas del Código Procesal Civil y en un Proceso Civil).

Modelo de demanda de indemnización por daños y perjuicios
EXPEDIENTE       :
ESPECIALISTA    :
ESCRITO              :
SUMILLA             : DEMANDA INDEMNIZACIÓN DAÑOS Y PERJUICIOS EN CONTRA DEL ESTADO

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL
(NOMBRES Y APELLIDOS DEL AFECTADO), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con casilla electrónica en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN
La Municipalidad Provincial de (…) debidamente representado por (…) a quien se notificará en (…)

II.- PETITORIO
Interpongo demanda de daños y perjuicios en contra del Estado para que se disponga el pago por daño emergente de S/. 40 000.00 nuevos soles, más los intereses que se hubieren generados.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- (Narrar los hechos que generaron el daño)
2.- Se indican los siguientes elementos de la responsabilidad
A.- La acción, es el incumplimiento del pago de contrato de suministro por más de dos años por parte de la entidad demandada.
B.-  La anterior acción es antijurídica por cuanto contraviene las normas de ejecución de las obligaciones previstas en el Código Civil.
C.- Es imputable la conducta por cuanto el actuar de la entidad fue doloso puesto que conocía de la demora injustificada en mi pago.
D.- El daño emergente es directamente al capital empleado en cumplir con el contrato de suministro sin obtener el pago adecuado en el momento oportuno situación que ha producido el cierre del local.
E.- Existe una relación de causalidad, por cuanto de haberse producido el pago en tiempo oportuno mi negocio no habría fracasado.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se sustenta el presente escrito en el artículo 238 de la Ley 27444 que regula la responsabilidad patrimonial de la Administración Pública.

V.- MONTO DEL PETITORIO
Es la suma de 40 000 nuevos soles por daño emergente, más los correspondientes intereses legales.

VI.- VÍA PROCEDIMENTAL
Vía del proceso abreviado por la cuantía.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS
(Indicar los medios de prueba que acreditan cada uno de los elementos de la responsabilidad civil)

VIII.- ANEXOS
1-A Copia del DNI (indicar los documentos que anexará a la demanda)

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido admitir a trámite la demanda.

Arequipa, 28 de noviembre de 2014.




27/11/14

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MODELO DE NULIDAD DE NOTIFICACIÓN ADMINISTRATIVA – PEDIDO DE ABSTENCIÓN A LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA – DENUNCIA ADMINISTRATIVA

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ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

En esta entrada le ofrecemos un modelo de escrito administrativo que implica pedidos adicionales a través de la utilización de los OTROSIS. Un escrito administrativo no sólo puede contener un pedido, sino que puede contener varios, esto en atención al principio de informalidad. En este modelo Ud. Encontrará como se pide la nulidad de una notificación administrativa, la cual ha sido realizada sin respetar el periodo de tres días que debe de existir entre la notificación y la citación a comparecer de un administrado. Asimismo, encontrará una denuncia administrativa (primer otrosí) en donde se hace ver a la autoridad administrativa la falta en la que ha incurrido, se deja a salvo el derecho de recurrir al superior de esta autoridad (la falta evidente es no dejar ver un expediente administrativo). Por último, el segundo otrosí, se refiere al pedido de abstención que realiza el administrado en contra de la autoridad administrativa. Como se verificar estos pedidos se realizan en un procedimiento ante la Gobernatura, y se refieren a hechos reales que acontecen. En el escrito encontrará las normas jurídicas que sustentan cada pedido para instruir al lector en la importancia de la mención de leyes y la justificación de los pedidos. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de nulidad de notificación administrativa, pedido de abstención y denuncia administrativa

SUMILLA: DENUNCIO CONTRAVENCIÓN A LA LEY, SOLICITO NULIDAD DE NOTIFICACIÓN DE GOBERNACIÓN Y PIDO ABSTENCIÓN.

SEÑOR GOBERNADOR DEL DISTRITO DE (…)

(INDICAR EL NOMBRE Y APELLIDO DEL INTERESADO), por derecho propio y en su calidad de Presidente del Frente de Defensa de (…), con DNI (…), con domicilio real en (…); a UD., respetuosamente, digo:

1.- Con fecha 25-11-2014 se me ha puesto en conocimiento la NOTIFICACIÓN DE GOBERNACIÓN Nro. …- 2014-ONAGI-1608/GU.DGGI, por la que se me indica que me debo de presentar el 27 de noviembre de los corrientes.
2.- La situación antes descrita viola el artículo 59.1.4 de la Ley 27444 que indica “El citatorio se rige por el régimen común de la notificación, haciendo constar en ella lo siguiente: (…) 59.1.4.- El día y hora en que debe comparecer el citado, que no puede ser antes del tercer día de recibida la citación (…)”
3.- En el presente caso, entre la fecha de notificación (25-11-2014) y la fecha de la comparecencia (27-11-2014), no existe la diferencia de tres días que establece la Ley 27444, por lo que se ha incurrido en una ilegalidad manifiesta, que hace entrever una situación de favorecimiento a una de las partes.

Dentro de este contexto,

Expresión concreta de lo pedido
Solicito se deje sin efecto y se declare nula la NOTIFICACIÓN DE GOBERNACIÓN Nro. …- 2014-ONAGI-1608/GU.DGGI y se disponga una nueva notificación cautelando las normas de un procedimiento regular conforme al art. 10, inciso 2, y art. 3, inciso 5 de la Ley 27444, razón que justifica mí no asistencia a la citación indicada.

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido acceder a mi pedido.

PRIMERO OTROSI.- Por otro lado, el día de ayer (26-11-2014) nos apersonamos a las instalaciones de la Gobernación para revisar el expediente que genera la citación, sin embargo, no se nos ha dejado verlo, por lo que se ha contravenido el art. 55, inciso 3 de la Ley 27444 que establece que “Son derechos de los administrado con respecto al procedimiento administrativo, los siguientes: (…) 3.- Acceder, en cualquier momento, de manera directa y sin limitación alguna a la información contenida en los expedientes de los procedimientos administrativos en que sean partes (…)”
Esta situación de no dejarnos revisar el expediente en donde somos parte constituye una grave falta administrativa prevista en el art. 239, inciso 9 de la Ley 27444 que considera falta administrativa “Incurrir en ilegalidad manifiesta”.  De continuar con situaciones de violación al debido procedimiento, me veré en la necesidad de presentar la correspondiente denuncia administrativa ante la autoridad del ONAGI para su destitución del cargo de Gobernador

SEGUNDO OTROSI.- De todo lo anterior se puede verificar una situación de parcialidad a favor del Sr. (…), se ve también sustentada con los siguientes documentos (enumera la constatación y fotos que tengas), documentos con los cuales se acredita una situación de amistad con el Sr. (…) y enemistad hacia el Sr. (…)
En efecto, el art. 88, inciso 4 de la Ley 27444 establece como causal de abstención de la autoridad administrativa Cuando tuviere amistad íntima, enemistad manifiesta o conflicto de intereses objetivo con cualquiera de los administrados intervinientes en el procedimiento, que se hagan patentes mediante actitudes o hechos evidentes en el procedimiento.”
Dentro de este contexto,

Expresión concreta de lo pedido
Conforme a los artículo 88 y siguientes de la Ley 27444, solicitamos se sirva abstenerse de seguir conociendo el presente procedimiento administrativo por estar incurso evidentemente en una causal de abstención, caso contrario nos veremos en la imperiosa necesidad de recurrir a la OFICINA NACIONAL DE GOBIERNO INTERIOR (ONAGI) para que proceda conforme a sus atribuciones, sin perjuicio de la responsabilidad penal y civil que se genere.


Arequipa, 27 de noviembre de 2014. 

(Firma del interesado, no requiere firma de abogado)


26/11/14

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LIBRO REDACCIÓN JURÍDICA AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI

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Ofrecemos al público una guía estructurada de los principales escritos que se pueden desarrollar en una carrera de Derecho, espero les sirva, recuerde que el estudio de la teoría no tiene sentido si no sabemos cómo usarla, en este caso la teoría nos facilita la realización de escrito (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)




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CASACIÓN 652 2012 LIMA (PUBLICADO 30-10-2014) COSA DECIDIDA Y PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURÍDICA

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La semana pasada el Presidente del Poder Judicial del Perú indicó que el Poder Judicial hará previsible la justicia a través de la unificación de la jurisprudencia, ello para garantizar la seguridad jurídica de las personas que invierten en el Perú, esta Casación que se observa es una manifestación de esta declaración, puesto que se utiliza la figura de la cosa decidida para garantizar la seguridad jurídica en el Perú (AUTOR JOSÉ MARÍA PACORI CARI)




24/11/14

22/11/14

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MANUAL DE DERECHO ADMINISTRATIVO AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI

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En esta entrada le ofrecemos el enlace para acceder a un Manual realizado por mi persona sobre el Derecho Administrativo, le servirá de guía e introducción a la rama más hermosa del Derecho, la rama del Derecho que estudia las relaciones de los Administrados con la Administración Pública (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)




20/11/14

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PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO COMO VÍA IDÓNEA DE TUTELA DE DERECHOS

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A continuación un artículo sobre el contencioso administrativo como la vía idónea, para la tutela de derechos, nuestra propuesta es la creación de una vía procedimental contenciosa administrativa de tutela de derechos (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)




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MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE PAGO DE INTERESES LEGALES DEL DECRETO DE URGENCIA 037-94

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ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: EMPLEO PÚBLICO

Uno de nuestros lectores me pidió este modelo, me alcanzó algo de tiempo, así que me puse a realizarlo. Este modelo es mejorado al modelo que interpuse en la vida real a la Corte de Justicia, se admitió la demanda y se obtuvo sentencia favorable, como se indicó en entradas anteriores todo documento puede ser perfeccionado por nuestros lectores quienes son libres de modificar y ampliar estos escritos. En esta entrada considero importante tengan en cuenta las referencias de pie de página. Recuerde que toda demanda de cobro de intereses debe contar con tres elementos: fecha desde la cual se computan los intereses, fecha hasta la cual se computan los intereses y monto respecto del cual se generan los intereses (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda de pago de interese legales de los devengados del D. U. 037-94

EXPEDIENTE      :
ESPECIALISTA   :
ESCRITO              :   01-2014
SUMILLA             : DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE COBRO DE INTERESES LEGALES DEL DECRETO DE URGENCIA 037-94

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO – SUB ESPECIALIDAD CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA[1]

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL DEMANDANTE), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con domicilio electrónico en (indicar casilla electrónica dada por el Poder Judicial); a Ud., respetuosamente digo:

I.- DEMANDADOS Y DIRECCIÓN DOMICILIARIA
1.- GERENCIA[2] REGIONAL DE SALUD DE (…), debidamente representado por (…) a quien se notificará en (…)
2.- GOBIERNO REGIONAL DE (…) debidamente representado por su Presidente Regional (…) a quien se le notificará en (…)

II.- EMPLAZADO
En defensa de los intereses del Estado se debe de emplazar al PROCURADOR A CARGO DE LOS ASUNTOS JUDICIALES DEL GOBIERNO REGIONAL DE (…) a quien se le notificará en (…)[3]

III.- PETITORIO
Interpongo demanda contencioso administrativa para que se disponga el pago de los intereses legales generados por el no pago oportuno de los devengados derivados del no pago oportuno del Decreto de Urgencia 037-94 desde el 01 de julio de 1994 (fecha de aplicación de la norma) hasta la fecha de pago total de la deuda (indicar la fecha), actuación a la que se encuentra obligada conforme a lo dispuesto en los artículos 1244 y 1245 del Código Civil[4].

IV.- EXCEPCIÓN AL AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA
Siendo que lo que se solicita es el cumplimiento de lo dispuesto en los artículos 1244 y 1245 del Código Civil, actuación a la que se encuentra obligada por mandato de la ley, me encuentro en la excepción al agotamiento de la vía administrativa prevista en el inciso 2, artículo 21 del TUO de la Ley 27584, habiendo cumplido con cursar el escrito de reclamación correspondiente para que la autoridad cumpla con la actuación a la que se encuentra obligada por mandato de la ley[5].

V.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE
Conforme al artículo 4, inciso 2 del TUO de la Ley 27584, la actuación impugnable en el presente caso es la inercia de la Administración pública al no pagar los intereses legales solicitados conforme al artículo 1244 y 1245 del Código Civil.

VI.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
Conforme al artículo 5, inciso 4, del TUO de la Ley 27584, la pretensión impugnatoria en el presente caso es que “Se ordene a la administración demandada la realización de una determinada actuación a la que se encuentre obligada por mandato de la Ley o en virtud de acto administrativo firme”.

VII.- FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- Soy trabajador del (indicar centro de trabajo) bajo el régimen laboral del Decreto Legislativo 276.
2.- Por resolución (indicar el número de la resolución administrativa) se reconoció el pago de devengados derivados del no pago oportuno del Decreto de Urgencia 037-94.
3.- El monto reconocido es de S/. (Indicar el monto de pago de devengados) nuevos soles, siendo que dicho adeudo se calculó desde el 01 de julio de 1994 (fecha de dación de la norma) hasta (indicar la fecha hasta la cual se calculó los devengados)
4.- Estos devengados se terminaron de pagar a mi persona el (indicar la fecha de cumplimiento de pago íntegro de los devengados), fecha hasta la cual se debe de calcular el pago de devengados.
5.- Sin embargo, pese a los artículos 1244 y 1245 del Código Civil no se cumple con pagarme los intereses legales que se han generado como consecuencia del no pago oportuno de los devengados de D. U. 037-94

VIII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
La presente demanda se sustenta en el incumplimiento del artículo 1244 del Código Civil que establece que “La tasa de interés legal es fijada por el Banco Central de Reserva del Perú”, y el incumplimiento del artículo 1246 del Código Civil que establece que “Cuando deba pagarse interés, sin haberse fijado a tasa, el deudor debe abonar el interés legal”, el cumplimiento de estas normas es lo que se demanda en la presente demanda.

IX.- MONTO DEL PETITORIO
Siendo que la presente demanda es para el cumplimiento de normas legales no es cuantificable en dinero.[6]

X.- VÍA PROCEDIMENTAL
La vía del proceso de urgencia.[7]

XI.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Copia fedateada de la resolución que dispone el pago de devengados del Decreto de Urgencia 037-94, con lo que acredito el monto respecto del cual se han generado intereses y la fecha desde la cual se ha realizado el cálculo.
2.- Constancias pago de devengados del Decreto de Urgencia 037-94 con lo que se acredita la fecha última en la cual se me pagó el devengado, para que el cálculo de los intereses se realice hasta esa fecha.
3.- Escrito de reclamación cursado a la entidad demandada para que cumpla con pagarme los intereses legales conforme a lo dispuesto en el art. 1244 y 1245 del Código Civil.[8]

XII.- ANEXOS 
1-A Copia fedateada de la resolución que dispone el pago de devengados del Decreto de Urgencia 037-94, con lo que acredito el monto respecto del cual se han generado intereses y la fecha desde la cual se ha realizado el cálculo.
1-B Constancias pago de devengados del Decreto de Urgencia 037-94 con lo que se acredita la fecha última en la cual se me pagó el devengado.
1-C Escrito de reclamación cursado a la entidad demandada para que cumpla con pagarme los intereses legales conforme a lo dispuesto en el art. 1244 y 1245 del Código Civil.
1-D Copia de mi Documento Nacional de Identidad[9]

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido admitir a trámite la demanda.

Arequipa, 20 de noviembre de 2014.

(Firma de abogado y nombre del demandante)





[1] Por disposición de la Nueva Ley Procesal de Trabajo, estas demandas se tramitan ante el Juez Especializado en lo Laboral, es probable que en algunos distritos judiciales no esté en vigencia esta norma procesal por lo que se deberá de tramitar ante el Juzgado Especializado Civil.
[2] En algunos casos será una Dirección Regional, en otros puede ser otra entidad, en específica esta parte se refiere a la entidad donde presta servicios y le pagaron el Decreto de Urgencia 037-94
[3] El Procurador Público no es demandado sino defensor abogado del Estado por eso se indica en calidad de emplazado.
[4] Esto es lo que hace que la demanda sea una demanda contencioso administrativa de cumplimiento.
[5] Conforme a la norma indicada no es necesario agotar la vía administrativa en estos casos, sin embargo, deberá presentar a la entidad a demandar un escrito de reclamación de cumplimiento de las normas antes indicadas, luego de presentado este escrito se esperan quince días hábiles, si no se cumple con pagar los intereses legales se procede a la presentación de la demanda. Recuerde esperar quince días hábiles después de presentado el escrito de reclamación.
[6] Puede suceder que Ud. Haga una pericia de parte para determinar el monto de los intereses, en este caso se indica esto en el petitorio y se indica monto del petitorio.
[7] La norma establece que para el caso del proceso contencioso de cumplimiento corresponde la vía procedimental de urgencia, sin embargo, el Juez de oficio y si lo considera pertinente puede cambiar esta vía procedimental a la especial.
[8] También podría ofrecer como medio de prueba la realización de una pericia contable a cargo de un perito del Poder Judicial, esta para determinar por anticipado el monto de los intereses legales generados.
[9] Si ofrece la pericia deberá de agregar un pliego pericial abierto.


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