MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA SOBRE ASIGNACIÓN POR CUMPLIR 30 AÑOS

ÁREA: DERECHO LABORAL PÚBLICO

LINEA: SISTEMA ÚNICO DE REMUNERACIONES

Uno de los temas muy recurridos en la década pasada era el mal cálculo de la asignación por cumplir 30 años de servicios (también 25 años), puesto que esta asignación se calculaba tomándose en cuenta la remuneración total permanente y no la remuneración total, en la actualidad, este problema ya no existe porque de oficio las entidades del Estado realizan el cálculo sobre la remuneración total. En el presente caso, la situación es que dentro de la remuneración total no se quiere reconocer como base de cálculo conceptos que se otorgan por CAFAE y otros conceptos que no se otorgan por CAFAE pero que no se pagan en planilla de remuneraciones. Nuestra posición sobre este hecho es que es posible que los conceptos que se pagan por CAFEA no deban ser base de cálculo, sin embargo, los otros conceptos que se paguen por otra fuente por no ser pagados vía CAFAE pueden ser considerados base de cálculo. Ahora, en esta demanda indicamos que el incentivo que se paga por CAFAE si debe ser calculado ello debido al principio de primacía de la realidad, puesto que en los hechos este incentivo si constituye remuneración al ser de libre disponibilidad del trabajador y pagarse como contraprestación por el servicio prestado. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda contencioso administrativa de nulidad de acto administrativo

EXPEDIENTE               :

ESPECIALISTA                       :

ESCRITO                    : 01-2013

SUMILLA                    : Demanda contencioso administrativa.

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO.

LUIS ENRIQUE ALVAREZ CÁNEPA,  con DNI 29330146, con dirección domiciliaria en CALLE 8 de Junio 217 – Urb. V Centenario, Cercado de Arequipa, con domicilio procesal en  (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA.

El GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA, representado por el Dr. (…), a quien se le notificará en Av. Unión 200, Urb. Cesar Vallejo Paucarpata.

El PROCURADOR DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA que por defender los intereses del estado, debe ser emplazado con la demanda en Bolívar 206 Cercado de Arequipa.

II.- PETITORIO.

Como pretensión principal, solicito se declare la nulidad de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA REGIONAL DE ADMINISTRACIÓN 079-2013-GRA/ORA que desestima mi recurso administrativo de apelación de 18-01-2013 por contravenir la Constitución, y, como consecuencia:

1.      Como primera pretensión accesoria, solicito se declare la nulidad parcial de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS 217-2012-GRA/ORH, sólo en la parte del artículo 3 por contravenir la Constitución y la Ley.

2.      Como segunda pretensión accesoria, solicito se disponga que el cálculo de la asignación por cumplir 30 años de servicios prestados al Estado incluya el incentivo laboral de S/ 950.00, Apoyo alimentario de 630 y Apoyo Alimentario de S/. 270.00 nuevos soles

III.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE.

La RESOLUCIÓN DE LA OFICINA REGIONAL DE ADMINISTRACIÓN 079-2013-GRA/ORA que resuelve mi recurso de apelación y la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS 217-2012-GRA/ORH

IV.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA.

Se pide la nulidad de actos administrativos y el reconocimiento de derechos

V.- AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA.

La RESOLUCIÓN DE LA OFICINA REGIONAL DE ADMINISTRACIÓN 079-2013-GRA/ORA que resuelve mi recurso de apelación

VI.- FUNDAMENTOS DE HECHOS

1.      El demandante es trabajador nombrado del Gobierno Regional de Arequipa.

2.      Habiendo cumplido 30 años de servicios prestados al Estado, solicita administrativamente su asignación por cumplir 30 años de servicios.

3.      Esta solicitud ha sido resuelta por la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS 217-2012-GRA/ORH que en su artículo 3 otorga la asignación por cumplir 30 años equivalentes a tres remuneraciones totales.

4.      No conforme con este extremo se interpone recurso administrativo de apelación por el que se impugna la antes indicada resolución y se solicita que en el cálculo de la asignación se tengan en cuenta los siguientes conceptos incentivo laboral de S/ 950. 00, Apoyo Alimentario de S/. 630 y Apoyo Alimentario de S/. 270.00 nuevos soles.

5.      Respecto de nuestro recurso de apelación se ha emitido la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA REGIONAL DE ADMINISTRACIÓN 079-2013-GRA/ORA que indica que todos los conceptos que se pide se calculen son pagados vía CAFAE por lo tanto no son remunerativos y no son parte del cálculo de la asignación indicada.

De la nulidad de los actos impugnados.

6.      Lo anterior implica dos argumentaciones:

a.     Si bien pueden ser conceptos pagados por CAFAE, al ser entregados como contraprestación por el servicio realizado constituyen remuneración.

b.     A lo que se suma el hecho que resultan de libre disponibilidad del trabajador.

c.     Estas características hacen que en atención al principio de primacía de la realidad, los conceptos sean remuneración y, por lo tanto, debieron de ser tomados en cuenta al momento de realizar el cálculo de la asignación por cumplir 30 años.

d.     Por otro lado, de considerarse que existen conceptos pagados por CAFAE los mismos sólo constituyen el incentivo laboral, más los conceptos de Apoyo Alimentario no se pagan por CAFAE, siendo que en este supuesto no resulta de aplicación lo dispuesto en el Decreto de Urgencia 088-2001 y Ley 28411

e.      Por estas razones los actos impugnados son nulos, situación que la acreditaremos con las siguiente pruebas.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS.

1.    Copia fedateada de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA REGIONAL DE ADMINISTRACIÓN 079-2013-GRA/ORA que resuelve mi recurso de apelación y la copia fedateada de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS 217-2012-GRA/ORH, actos que se impugnan en el presente proceso.

2.      Copia fedateada del RECURSO ADMINISTRATIVO DE APELACIÓN en contra de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS 217-2012-GRA/ORH

3.      Copia fedateada de mi Resolución de nombramiento, con lo que acredito que a partir del 01 de julio de 1990 soy nombrado.

4.      Copia fedateada del comprobante de pago 00126 y copia fedateada de planilla de asignación especial por 30 años, con lo que se verifica que se procedido al pago en la suma de S/. 2 966.52.

5.      Copia fedateada de boleta de pago de incentivos de septiembre de 2012, con lo que acredito que se paga por incentivo la suma mensual de S/. 950.00

6.      Copia fedateada de PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO DE SEPTIEMBRE DE 2012 donde se me paga S/. 270.00 y copia fedateada de la PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO SEPTIEMBRE DE 2012 donde se me paga S/. 630.00 nuevos soles

7.      El informe que emitirá la OFICINA DE RECURSOS HUMANOS y la OFICINA DE PLANILLAS sobre la fuente con la cual se paga el incentivo laboral y los Apoyo Alimentarios, para verificar si todos estos conceptos se pagan vía CAFAE, desde cuándo se pagan y hasta cuándo.

VIII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO.

El artículo 26 de la Constitución establece el carácter irrenunciable de los derechos laborales, en el presente caso,  el pedido que se realiza es durante la relación laboral y dentro del plazo de ley.

IX.- MONTO DEL PETITORIO.

Tratándose del reconocimiento de un derecho no es cuantificable en dinero.

X.- VÍA PROCEDIMENTAL.

La vía del proceso especial.

XI.- ANEXOS.

1-A Copia de mi DNI con lo que acredito mi capacidad procesal.

1-B Copia fedateada de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA REGIONAL DE ADMINISTRACIÓN 079-2013-GRA/ORA y la copia fedateada de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS 217-2012-GRA/ORH.

1-C Copia fedateada del RECURSO ADMINISTRATIVO DE APELACIÓN en contra de la RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS 217-2012-GRA/ORH

1-D Copia fedateada de mi Resolución de nombramiento.

1-E Copia fedateada del comprobante de pago 00126 y copia fedateada de planilla de asignación especial por 30 años.

1-F Copia fedateada de boleta de pago de incentivos de septiembre de 2012

1-G Copia fedateada de PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO DE SEPTIEMBRE DE 2012 donde se me paga S/. 270.00 y copia fedateada de la PLANILLA DE APOYO ALIMENTARIO SEPTIEMBRE DE 2012 donde se me paga S/. 630.00 nuevos soles

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa, 08 de mayo de 2013.