Escribeme: corporacionhiramservicioslegales@hotmail.com

La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

Video of the Day

31/5/13

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MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE ABSOLUCIÓN DE EXCEPCIÓN

ÁREA: DERECHO PROCESAL
LÍNEA: MEDIOS DE DEFENSA
Le ofrecemos el modelo de una absolución de excepción en un proceso contencioso administrativo laboral, queremos mostrar importancia sobre el petitorio, en el cual se pide se declare la “improcedencia” de la excepción planteada. Consideramos que debemos de olvidar la práctica negativa de absolver una excepción solicitando se declare “infundada y/o improcedente” la excepción interpuesta, parecería no saberse el contenido de cada pedido, situación que hace notar la existencia de una “ignorancia” jurídica. Precisamos, se pedirá que una excepción sea declarada improcedente cuando se verifique desde el punto de vista de la relación jurídica procesal no contraviene ninguna norma procesal (que no se inobserva ninguna norma procesal); se pedirá que una excepción sea declarada infundada cuando se verifique desde el punto de vista de la relación jurídica material que no se indican medios de prueba que establezcan la fundabilidad de lo indicado en la excepción. Por ejemplo, se interpone una demanda contra el silencio administrativo a una reclamación de cumplimiento de una ley, sin embargo, el demandado plantea la excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa, adjuntando como prueba una resolución administrativa que contesto la reclamación y que no fue impugnada, la absolución discutirá la fundabilidad de la excepción (si la prueba acredita lo dicho en la excepción); ahora, en el mismo caso, la demandada no indica nueva prueba y basado en una cuestión de puro derecho indica que la pretensión solicitada requiere de un agotamiento normal de la vía administrativa por tratarse del reconocimiento de un derecho por lo que la reclamación presentada no excluye este agotamiento, en este caso, la absolución será para que se declare la improcedencia de la excepción. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de absolución de excepción de falta de legitimidad para obrar del demandado

SECRETARIO        : (…)
EXPEDIENTE         : 04033-2009
CUADERNO           : PRINCIPAL
ESCRITO                 : 03-2013
SUMILLA                : Absuelvo excepción

SEÑOR JUEZ DEL SEXTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de CARMEN ROSAS ROJAS en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra de la Gerencia de Red Asistencial ESSALUD; a Ud., con respeto, digo:

I.- Petitorio.
Absuelvo el traslado de la excepción de falta de legitimidad para obrar pasiva presentada por el Seguro Social de Salud, para que sea declarada improcedente en mérito a los siguientes fundamentos:

II.- Fundamentos de la Absolución.
1.- Por Resolución 06 se nos corre traslado de la excepción de falta de legitimidad para obrar pasiva que presenta el Seguro Social de Salud.
2.- Se sustenta la excepción en que la pretensión contenida en la demanda no corresponde ser asumida por el Seguro Social de ESSALUD, sino al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.
3.- Es el caso que del escrito de demanda se verifica que, además, de haber demandado al Seguro Social de Salud (Arequipa) también se ha demandado al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y al Procurador Público encargado de los asuntos judiciales del MINTRA, entes administrativos integrantes de la relación jurídica material.
4.- Se demanda o debe estar en el presente proceso el Seguro Social de Salud por cuanto este ente administrativo fue el Centro de Trabajo de la Demandante, por lo que una decisión futura sobre la reincorporación de la demandante a su puesto de trabajo de manera evidente afectará a su ex empleadora, razón por la cual resulta correcto se permita el ejercicio de defensa del Seguro Social de Salud.
5.- Esta situación guarda relación con lo dispuesto en el artículo 95 del TUO del Código Procesal Civil que establece “En caso de litisconsorcio necesario, el Juez puede integrar la relación procesal emplazando a una persona, si de la demanda o de la contestación aparece evidente que la decisión a recaer en el proceso le va a afectar.” (El subrayado es nuestro)
6.- De esta manera, la excepción deducida resulta improcedente, por no existir amparo procesal en su fundamentación.

III.- Medios probatorios
Como medios de prueba ofrezco mi escrito de demanda en la que se puede verificar que además del Seguro Social de Salud también he demandado al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y su Procurador.
POR LO TANTO:
A UD. pido tener por cumplido su mandato.

Arequipa, 31 de mayo de 2013


30/5/13

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MODELO DE DENUNCIA ADMINISTRATIVA

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: DERECHO DE PETICIÓN
En otras entradas ofrecimos modelos de denuncia administrativa, en este caso le ofrecemos el modelo de una denuncia administrativa que simula un caso real (precisamos que los nombres sin ficticios), es importante resaltar en este caso la “expresión concreta de lo pedido” que se realiza en la cual se verifica que nos dirigimos al titular de la entidad para que remita la denuncia a la Comisión de Procesos Administrativos Disciplinarios, note también la tipificación de las faltas administrativas y el pedido de destitución (recuerde que sólo va un expediente administrativo a la Comisión de Procesos Administrativos Disciplinarios cuando la falta es grave y pasible de sanción de cese temporal o destitución). Otro punto importante de este modelo es los medios de prueba que se ofrecen consistentes en declaraciones ya sea de testigos o del denunciado. Note que la calidad de la denunciante es la de agraviada, la cual se hará parte en el procedimiento oportunamente (el denunciar un hecho, no hace parte al denunciante, salvo que sea agraviado con los hechos denunciados). (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de denuncia administrativa

DENUNCIA ADMINISTRATIVA

SEÑOR DIRECTOR DEL HOSPITAL (…)

MARTA CACERES GARCIA, con DNI 29367653, Enfermera del Hospital, con domicilio real en (…); a UD., con respeto, digo:

I.- Expresión concreta de lo pedido
Solicito se remita la presente denuncia a la Comisión Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios para la apertura de proceso administrativo disciplinario en contra de la SRA. JUANA RODRIGUEZ LAZO por la comisión de las siguientes faltas administrativas graves:
1.- La reiterada resistencia al cumplimiento de las órdenes de sus superiores relacionadas con sus labores. (Art. 28, inciso b, del D. Leg. 276)
2.- El incurrir en acto de violencia, grave indisciplina o faltamiento de palabra en agravio de su superior, del personal jerárquico y de los compañeros de labor. (Art. 28, inciso c, del D. Leg. 276)
Por haberse cometido una falta muy grave, solicito que en su oportunidad se sancione a la denunciada con destitución en su cargo, sin perjuicio de las acciones civiles y penales que se inicien en su contra.

II.- Identificación del Responsable infractor.
La Sra. JUANA RODRIGUEZ LAZO, enfermera del Hospital Honorio Delgado.

III.- Narración de los hechos que constituyen falta administrativa.
1.-  El hecho denunciado ocurrió el día 23-05-2013, fecha en la cual me encontraba ejerciendo el cargo de Enfermera Jefe de Servicio de Sala de Operaciones Cuarto Piso.
2.-  El día 23-05-2013, aproximadamente 7.45 a. m., en la etapa de dar indicaciones, la Sra. JUANA se acercó a ver el rol de distribución de salas y la programación, indicándome que ella no iría a la Sala 3 por encontrarse con candado de vía en la mano, indicándole se haga presente con la Sra. CECILIA ROSAS en la Central de Esterilización (para protegerla de cualquier contaminación), indicando que no iría a Central porque no podía doblar gasas, y que la Sra. JACINTA le había ordenado que cuando tenga candado podía ir a cirugía menor, frente a esto salí a llamar al Departamento de Enfermería para comunicarme con la Sra. JACINTA, pero me entrevisté con la Enfermera Supervisora Paquita Herrera, contándole lo manifestado por la Sra. JUANA, indicándoseme que la Sra. JUANA debía de ir a donde yo le hubiere indicado, en ese momento la Sra. JUANA discutía con la Sra. Cecilia ROSAS por lo que le hice escuchar a la Sra. PAZ, la Sra. JUANA tomó el teléfono y dijo que se iría a cirugía menor. La Sra. PAZ me volvió a llamar, me indicó que no era verdad lo que decía la Sra. JUANA y que fuera donde yo la había mandado cosa que hice cumplir. (Esto lo tipificamos como la falta consistente en reiterada resistencia al cumplimiento de las órdenes de sus superiores relacionadas con sus labores.)
3.- Siendo aproximadamente las 8.15 ingresé al baño encontrando a la Sra. JUANA tomando desayuno en el Vestidor, no diciéndole nada y pase.
4.- Posteriormente, siendo aproximadamente las 9.00 a. m. la vi tomando otra vez desayuno, asumiendo que estaba tomando medicamentos, tampoco le dije nada.
5.- Siendo las 11.15 a. m. aproximadamente y estando en la Oficina revisando los roles de personal vino la Enfermera ZULEMA ALVAREZ que estaba en la Sala 5, circunstancia que motivó que por falta de un objeto me dirigiera al Almacén, al momento de abrir la puerta observé que la Sra. Amparo estaba tomando otra vez desayuno entonces le dije que es la tercera vez que toma desayuno, preguntando si había pedido permiso a la Sra. CECILIA, siendo que la Sra. JUANA empezó a insultarme con palabras graves, situación de la que fue testigo la Dra. Residente de Anastecia ALBERTA FLORES.
6.- Estando a lo indicado al momento de  entrar al Almacén sentí un jalón de cabellos tomándome desprevenida, produciéndose una serie de golpes hacia mi persona, arañazos, cara, nariz, cuello y pecho, siendo que al reincorporarme del suelo vi que la enfermera ALVARA ROJAS PINTO miraba horrorizada la escena, siendo que la Sra. MARIA AGUILAR me indicaba que mi nariz sangraba.
7.- Ante lo anterior, por existir un acto de violencia grave hacia mi persona recurrí al Departamento de Enfermería a quejarme, indicando lo acontecido.

IV.- Medios probatorios.
Se ofrecen como medios de prueba los siguientes:
1.- La declaración como testigos de lo ocurrido el 22 de mayo de 2013 de las siguientes personas:
a.-  Lic. (…) en su calidad de JEFE DEL DEPARTAMENTO DE ENFERMERÍA.
b.- Enfermera Supervisora (…).
c.- Enfermera (…)
d.- Enfermera (…)
e.- Doctora Residente de Anestesia (…)
 f.- Enfermera (…)
g.- Enfermera (…)
2.- La declaración de parte de la Sra. JUANA RODRIGUEZ LAZO, que en caso de incurrir en falsedad será pasible de ser denunciada penalmente por el delito de falsa declaración en proceso administrativo.
3.-  Copia de la Receta única estandarizada e indicaciones de 23-02-2013.
4.- Copia de Documento que acredita  un descanso domiciliario por cinco días.
5.-  Copia de Certificado Médico Legal 010674 – k donde se indica una incapacidad médico legal de cinco días
6.- Copia del Memorando 050-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-DE con lo que acredito que desde  el 27 de junio de 2012 me venía haciendo cargo de la Jefatura de Servicio de Sala de Operaciones IV Piso.
7.- Copia de Informe 03-2013 GRAGRSA-H-RHD-DG de 26-05-2013 que fuera presentado para informar de los hechos acontecidos.
8.- Fotografías que acreditan el daño causado a la denunciante.

V.- Anexos.
1-A Copia de la Receta única estandarizada e indicaciones de 23-02-2013.
1-B Copia de Documento que acredita  un descanso domiciliario por cinco días.
1-C Copia de Certificado Médico Legal 010674 – k.
1-D Copia del Memorando 050-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-DE.
1-E Copia de Informe 03-2013 GRAGRSA-H-RHD-DG de 26-05-2013.
1-F Fotografías que acreditan el daño causado a la denunciante.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido se acceda a lo pedido
Arequipa, 30 de mayo de 2013.
FIRMA Y DNI DEL DENUNCIANTE


29/5/13

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MODELO DE SOLICITUD DE PAGO DE INTERESES LEGALES CONTRA UNA ENTIDAD DEL ESTADO

ÁREA: DERECHO CIVIL
LÍNEA: OBLIGACIONES
El pago de intereses legales que debe de realizar el Estado no se encuentra regulado en forma debida en el Perú, prueba de ello es que no se sabe si respecto de este pedido se debe de agotar la vía administrativa o no (Si no agota la vía administrativa, corre el riesgo que le presenten una excepción de agotamiento de la vía administrativa en el entendido que este pago constituye el reconocimiento de un derecho, situación que es una pretensión contencioso administrativa). En el presente caso, le ofrecemos el modelo de una solicitud de pago de intereses legales que se realiza a una entidad del Estado, el punto central de esta solicitud es que pedimos el “cumplimiento” de normas del Código Civil, lo que habilitará que si en el plazo de quince días de notificado no se cumple con lo solicitado se podrá interponer la demanda contencioso administrativa para que la entidad realice una actuación a la que está obligada por mandato de la ley. Consideramos que someter al administrado a un tedioso procedimiento administrativo resulta excesivo, más aún cuando sabemos que la Administración Pública de muto propio no procederá al pago de los intereses porque requerirá de una sentencia del Juez. Precisamos que a este pedido no se le debe de aplicar al momento de hacer la demanda (dentro de quince días) los requisitos del proceso constitucional de cumplimiento, sino el principio de favorecimiento previsto para los procesos contenciosos administrativos. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de reclamación de pago de intereses legales

SOLICITO PAGO DE INTERESES LEGALES

SEÑOR GERENTE DE RED ASISTENCIAL ESSALUD AREQUIPA

JUANA PINTO SOLORZANO, con DNI 29441086, con domicilio real en Urbanización ADEPA K-9 distrito de José Luis Bustamante y Rivero; a Ud. digo:

Pretensión administrativa.
En vía de reclamación, solicito que en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 1245 y 1246 del Código Civil se disponga el pago de los intereses legales que me corresponden por el no pago oportuno de los conceptos contenidos en las Resoluciones Supremas 018 y 019 de febrero de 1997

Fundamentos de hecho.
1.- La solicitante es pensionista del régimen previsional del Decreto Ley 20530.
2.- En estas circunstancias inicié el proceso judicial Expediente 4565-2008 por ante el Noveno Juzgado Especializado en lo Civil, para que se me pague los conceptos referidos a las Resoluciones Supremas 018 y 019-97-EF.
3.- En dicho proceso se logró el pago de los beneficios indicados desde febrero de 1997, habiéndose aprobado una suma dineraria de S/. 13 090.99 nuevos soles.
4.- Esta suma dineraria aprobada me fue abonada  el 17 de mayo de 2013 en mi boleta de pago, siendo que la entrega de la deuda fue total.
5.- De esta manera, procede que en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 1245 y 1246 del Código Civil se pague a la solicitante los intereses legales que le corresponden por el periodo que va desde febrero de 1997 hasta mayo de 2013, siendo base de cálculo la suma de S/. 13 090.99 nuevos soles.

Fundamentos de derecho
Las normas cuyo cumplimiento se solicita indican lo siguiente:
1.- Artículo 1245 del C. C. indica “Cuando deba pagarse interés, sin haberse fijado la tasa, el deudor debe abonar el interés legal.”
2.- Artículo 1246 del C. C. indica “Si no se ha convenido el interés moratorio, el deudor sólo está obligado a pagar por causa de mora el interés compensatorio pactado y, en su defecto, el interés legal.”

POR LO TANTO:
A UD. pido acceder a mi pedido.

PRIMER OTROSI.- Adjunto a la presente copia de mi DNI y copia de mi Boleta de Pago.

Arequipa, 29 de mayo de 2013.


28/5/13

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MODELO DE SOLICITUD DE INFORME ORAL AL JEFE DE LA ODECMA

ÁREA: DERECHO JUDICIAL
LÍNEA: PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
Este modelo se sube debido a lo especial de este pedido de informe oral. Lo especial está en que se puede realizar a través del sistema de video conferencia. Consideramos que este sistema facilita el principio de participación de los administrados y garantiza el proceso de descentralización. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Solicitud de informe oral a través de video conferencia

INVESTIGACIÓN ODECMA 159-2013-AREQUIPA
SUMILLA: SOLICITA INFORME ORAL

SEÑOR JEFE DE LA OFICINA DE CONTROL DE LA MAGISTRATURA DEL PODER JUDICIAL

GUILLERMO SALAS ABRIL, en el procedimiento administrativo disciplinario que se sigue en mi contra; a Ud. digo:
1.- Por Resolución 53 se comunica a las partes que podrán informar oralmente ante este despacho, previa solicitud escrita a presentarse en el plazo de 3 días de notificada la resolución, precisándose que el informe oral podrá efectuarse a través de video conferencia a solicitarse igualmente por la parte interesada en el mismo plazo.
2.- Dentro del plazo de ley, SOLICITO QUE A TRAVÉS DEL SISTEMA DE VIDEO CONFERENCIA SE PERMITA INFORMAR ORALMENTE INDISTINTAMENTE A MI ABOGADO O MI PERSONA EN LA AUDIENCIA A PROGRAMARSE, PARA LO CUAL SE FIJE DÍA Y HORA.
POR LO TANTO:
A UD. pido acceder a mi pedido.

Arequipa, 28 de mayo de 2013.


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MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE NIVELACIÓN DE PENSIONES

ÁREA: DERECHO PREVISIONAL
LÍNEA: NIVELACIÓN DE PENSIONES
Actualmente, no existe nivelación de pensiones, la Ley de Nivelación de Pensiones – Ley 23495 – ha sido derogada a partir del 01 de enero de 2005. Sin embargo, qué pasa con el periodo anterior al 01 de enero de 2005. Nuestra opinión es que procede pedir el pago por el periodo pasado, siempre y cuando el concepto a nivelarse se haya dado con anterioridad a esta fecha, ello sustentado en el principio de irrenunciabilidad de derechos y el principio de irretroactividad de la ley (la ley que deroga la nivelación de pensiones no puede hacer renunciar derecho ni aplicarse retroactivamente a circunstancias pasadas). En este modelo le ofrecemos una demanda de nivelación simple y concreta, no pretendemos en la misma hacer una discusión jurídica sobre la procedencia de la nivelación, basta con lo indicado con anterioridad. También hemos usado un nuevo formato de demanda, que mientras cumpla con los requisitos del Código Procesal Civil es válida. Recuerde que por disposición de la Nueva Ley Procesal de Trabajo la materia previsional se tramita ante Juzgado de Trabajo, razón por la cual esta demanda se tramita en la vía laboral y no civil. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda de nivelación de pensiones

SECRETARIO                        :
EXPEDIENTE              :
CUADERNO             : PRINCIPAL
Nro. ESCRITO          : 01-2013

DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO – CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

LEANDRO N HUAMAN QUISPE, con DNI 29719326, con domicilio real en Pasaje Primero de Mayo A-8 Los Olivos, del distrito de José Luis Bustamante y Rivero, señalando domicilio procesal en la Av. Siglo XX, Nro. 120, Of. 554, La Gran Vía, Cercado; a Ud. digo:
I.- PETITORIO
Como pretensión principal, solicito se declare la nulidad de la resolución ficta que desestima mi recurso de apelación de 27-03-2013 y la nulidad de la resolución ficta que desestima  mi solicitud de 07-02-2013 por contravenir el art. 26 de la Constitución, y
Como primera pretensión accesoria, solicito se disponga la nivelación de mi pensión sólo con el concepto que se otorga a los activos rubro 25303 por el periodo de enero de 1991 a diciembre de 2004, más reintegros e intereses legales.
Como segunda pretensión accesoria, solicito que el incremento que se verifique se mantenga en el tiempo conforme al principio de irrenunciabilidad de derechos.

II.- DEMANDADO Y DIRECCIÓN
La parte material del presente proceso, será el HOSPITAL HONORIO DELGADO debidamente representado por su Director CARLOS MEDINA LINARES a quien se le deberá de notificar en la Av. De la Salud, s/n

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO.
1.- El demandante es pensionista del régimen  previsional del Decreto Ley 20530, con más de 30 años de servicios prestados al Estado.
2.- El demandante ha adquirido el derecho a una pensión de cesantía a partir de mayo de 1991.
3.- Paralelamente, en enero de 1991 se entregó a todos los trabajadores activos, incluido al demandante, del Hospital Honorio Delgado una bonificación diferencial del 30% de su remuneración total en mérito a lo dispuesto en el art. 184 de la Ley 25303.
4.- Este concepto se pagó al demandante, sin embargo, al momento de pasar a la condición de pensionista cesante se dejó de pagarle este concepto, siendo que al personal en actividad se le continuó pagando.
5.- Al obtener su derecho a una pensión también obtuvo por su tiempo de servicios superior a 20 años su derecho a una nivelación de pensión.
6.- Por la nivelación se genera el derecho del cesante a que cualquier incremento que se pague al trabajador en actividad debe de pagarse al pensionista cesante, situación que no se hizo respecto del incremento consistente en el 30% a que se hace referencia.
7.- Siendo que mi derecho a una nivelación de pensión se genera al momento de obtener mi pensión y que este derecho estuvo vigente hasta diciembre de 2004 (a partir del 01 de enero de 2005 se deroga la Ley de Nivelación de Pensiones – Ley 23495), procede se reconozca mi derecho por dicho periodo, ello en el entendido que la actual normatividad no se aplica de manera retroactiva.
8.- Asimismo, siendo que se impugnan resoluciones fictas lo argumentado hasta ahora sustenta también la nulidad solicitada, por lo que debe declararse fundada la demanda.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
En el artículo 26 de la Constitución establece el principio de irrenunciabilidad de derechos, en el presente caso, en el año de 1991 obtuve mi pensión de cesantía nivelable, situación que hace que tenga derecho a mi nivelación hasta diciembre de 2004, siendo irrenunciable el derecho a exigir mi nivelación por periodo anterior a diciembre de 2004.

V.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Copia de mi RESOLUCIÓN DIRECTORAL 0152-91-DRS-HHD-A-UP de 09-05-1991 por el que se acepta mi renuncia al cargo de Artesano II en el Hospital Honorio Delgado, con esto acredito el tiempo en que pase a la condición de cesante.
2.- Copia de mi Boleta de pago de enero de 2013, donde acredito que soy pensionista del Decreto Ley  20530 y que cuento con 30 años y 8 meses de servicios prestados al Estado.
3.- Original del Cargo de mi Solicitud de Nivelación con la que inicio el agotamiento de la vía administrativa, escrito que no ha sido resuelto.
4.- Original del Cargo de mi Recurso Administrativo de Apelación en contra del silencio negativo respecto de mi solicitud de nivelación, con este escrito acredito el agotamiento de la vía administrativa al no haber sido resuelto.
5.- Exhibición de las planillas de pago del demandante a partir de enero de 1991 a mayo de 1991, para acreditar que el demandante estando como activo percibió el concepto que se solicita.
6.- Informe que deberá de emitir el Jefe de Recursos Humanos del Hospital demandado para que indique si desde enero de 1991 a mayo de 1991 se pago el concepto referido a la bonificación del 30% que se solicita, con lo que se acredita que estando activo el demandante percibió el concepto demandado .
7.- Exhibición de las planillas de pago de pensión del demandante desde mayo de 1991 hasta diciembre de 2004, con lo que acredito que por todo este periodo no se percibió el concepto que se demanda.
8.- Exhibición de las planillas de pago de remuneración de un trabajador del mismo nivel y cargo del demandante ARTESANO II dese mayo de 1991 hasta diciembre de 2004, con lo que se acreditará que el trabajador en actividad percibió el concepto demandando en la calidad de incremento remunerativo que no fue nivelado al demandante.
POR LO TANTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

PRIMER OTROSI.- Solicito se tenga por anexos la siguiente documentación:
1-A  Copia de mi RESOLUCIÓN DIRECTORAL 0152-91-DRS-HHD-A-UP de 09-05-1991.
1-B  Copia de mi Boleta de pago de enero de 2013.
1-C Original del Cargo de mi Solicitud de Nivelación.
1-D  Original del Cargo de mi Recurso Administrativo de Apelación.
1-E Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

SEGUNDO OTROSI.- La presente no cuenta con monto del petitorio porque el pedido no es cuantificable en dinero, siendo que la vía procedimental que le corresponde es la VÍA ESPECIAL.
Arequipa, 28 de mayo de 2013.


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MODELO DE SOLICITUD PARA QUE SE EMITA RESOLUCIÓN

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Por medio de la presente entrada, le ofrecemos el modelo de un escrito en el cual se pide a una autoridad administrativa emita una resolución respecto de una solicitud realizada (es común que se presente una solicitud y no se resuelva la misma, por lo que puede hacer uso de este modelo, si no quiere recurrir al silencio administrativo negativo). Es importante tener en cuenta que, en este caso, el escrito es presentado por un sindicato, por lo que estamos ante el ejercicio del derecho de petición de manera colectiva. También, debe resaltarse la fundamentación jurídica que se realiza en el presente pedido. Por último, habrá de estarse a la pretensión administrativa que se indica en donde se hace uso de un apercibimiento de denuncia penal por el delito de omisión de funciones, sugerimos se dé lectura al artículo 244 de la Ley 27444. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud para que se emita acto administrativo

EMITA RESOLUCIÓN

SEÑOR DIRECTOR DEL HOSPITAL HONORIO DELGADO
DR. (De ser el caso indicar el nombre del funcionario)

Los que abajo suscriben la presente, en representación del SINDICATO DE ENFERMERAS DEL HOSPITAL (…); a Ud. decimos:

Fundamentos de hecho y de derecho de nuestro pedido
1.- Con fecha 24 de septiembre de 2012, presentamos nuestra solicitud de otorgamiento y programación por día libre en mérito del día de la enfermera.
2.- Como consecuencia se nos notificó el OFICIO 2319-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG e Informe Legal 151-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-OAL que por no ser resoluciones, no constituyen una respuesta expresa y escrita de nuestro pedido de 24 de septiembre de 2012.
3.-  En estas circunstancias, el art. 55, inciso 7 de la Ley 27444 establece que “Son derechos de los administrados (…) 7.- Al cumplimiento de los plazos determinados para cada servicio o actuación y exigirlo así a las autoridades.”
4.- En el caso del procedimiento iniciado resulta de aplicación lo dispuesto en el artículo 35 de la Ley 27444 que indica “El plazo que transcurra desde el inicio de un procedimiento administrativo de evaluación previa hasta que sea dictada la resolución respectiva, no puede exceder de treinta (30) días hábiles.”
5.-  Asimismo el art. 188.4 de la  Ley 27444 establece que “Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administración mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad (…)”
Dentro de este contexto,

Pretensión administrativa
SOLICITAMOS QUE CON EL CARÁCTER DE URGENTE SE EMITA RESOLUCIÓN EXPRESA QUE SE PRONUNCIE SOBRE NUESTRA SOLICITUD DE 24 DE SEPTIEMBRE DE 2012, BAJO APERCIBIMIENTO DE RECURRIR A LA APLICACIÓN DE LO DISPUESTO EN EL ARTÍCULO 244 DE LA LEY 27444 SOBRE LA COMISIÓN DEL DELITO DE OMISIÓN DE FUNCIONES.

Medios de prueba y anexos
1-A Copia de mi solicitud de 24 de septiembre de 2012.
1-B Copia de mi DNI.

POR LO TANTO:
A UD. pido dar pronta respuesta a mi pedido
Arequipa, 28 de mayo de 2013.

SECRETARIA GENERAL DEL
SINDICATO DE ENFERMERAS DEL HOSPITAL (…)


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MODELO DE SOLICITUD DE PAGO DE BONIFICACIÓN DIFERENCIAL PROPORCIONAL

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: BONIFICACIÓN DIFERENCIAL
En otras entradas, se ofreció este tipo de solicitudes, en esta ocasión le ofrecemos el modelo de una solicitud donde se pide el pago proporcional de la bonificación diferencial prevista en el Decreto Legislativo 276 y su Reglamento (Noté la fundamentación jurídica que se utiliza, no se hace uso de jurisprudencia sino de lo que se conoce como argumentación jurídica). Queremos resaltar que en el presente modelo hemos hecho uso del término “Pretensión administrativa” y ya no de “expresión concreta de lo pedido”, esto por cuanto consideramos más actual indicar pretensión administrativa, por la que entendemos el pedido que se realiza a la autoridad administrativa para realizar determinada actuación administrativa, siguiendo a la moderna escuela jus-administrativa. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de pago de Bonificación Diferencial

SOLICITO PAGO BONIFICACIÓN DIFERENCIAL PROPORCIONAL

SEÑOR GERENTE DE RED ASISTENCIAL ESSALUD AREQUIPA

CARMEN DELGADO ROSAS, con DNI 29304906, con dirección domiciliaria en Urb. Juan El Bueno Mz. H, Lote 19; a Ud. digo:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO DE MI SOLICITUD

A.- Narración detallada de los hechos
1.- Por Resolución de Gerencia Red 499 GRAAR-ESSALUD-2003 se resuelve encargarme partir del 01-12-2003 las funciones de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería del Hospital III Yanahuara.
2.- Por Resolución de Gerencia de Red 547 GRAAR-ESSALUD-2003 se renueva para el ejercicio presupuestal 2004 el encargo de funciones en el cargo de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería.
3.- Por Resolución de Gerencia de Administración 1825 GA-RAAR-ESSALUD-2004 se renueva para el ejercicio presupuestal 2005 el encargo de funciones en el cargo de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería.
4.- Por Resolución de Gerencia de Administración 1550 GA-RAAR-ESSALUD-2005 se encarga por el ejercicio presupuestal 2006  nuevamente el cargo de Jefe de Servicio de Enfermería
5.- Por Resolución de Gerencia de Red 090 GRAAR-ESSALUD- 2006 se resuelve encargar por el ejercicio presupuestal 2007 el encargo en la funciones de JEFE SERVICIO DE ENFERMERÍA.
6.- Por Resolución de Gerencia de Red 093 GRAAR-ESSALUD-2008 se resuelve encargar a partir del 01 de enero por el ejercicio presupuestal 2008 las funciones de JEFE SERVICIO DE ENFERMERÍA.
7.- Por Resolución de Gerencia de Red 605 GRAAR-ESSALUD-2008 se da por concluido el encargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA del HOSPITAL III YANAHUARA EL 19-08-2008.
8.- De lo expuesto se tiene que la solicitante ha ostentado el cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA DEL HOSPITAL III YANAHUARA desde el 01-12-2003 hasta el 19-08-2008, de manera ininterrumpida, haciendo un tiempo de servicios en este cargo de 4 años, 8 meses y 18 días.

B.- De la ocupación de un cargo de responsabilidad directiva
9.- El Art. 82 del D. S. 005-90-PCM establece que “El encargo (…). Sólo procede en ausencia del titular para el desempeño de funciones de responsabilidad directiva (…)”
10.- De esta manera, si se ha establecido una encargatura, se concluye que el cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA es un cargo de responsabilidad directiva y no un cargo de confianza

C.- De la desnaturalización de la encargatura
11.- Establecido que el cargo que se ostentó es uno de responsabilidad directiva, verifiquemos, para efectos de alegar desnaturalización, que la similitud entre el encargo y la designación es que ambos proceden en cargos de responsabilidad directiva.
12.- De esta manera, bien puede una encargatura desnaturalizarse en una designación como ha acontecido en el presente caso.
13.- El art. 82 del D.S.005-90-PCM indica “El encargo es temporal, excepcional y fundamentado. Sólo procede en ausencia del titular para el desempeño de funciones de responsabilidad directiva (…) “
14.- En el presente caso, la encargatura realizada no fue temporal y se extendió por más de cuatro años excediendo el ejercicio presupuestal, a lo que se suma el hecho que no existía ausencia de titular para desempeñar un cargo de responsabilidad directiva.

D.- De la no existencia de titular en el cargo encargado
15.- En efecto, de la primera resolución que dispone mi encargatura, considerando cuarto, se indica “Que, es necesario encargar al servidor que ejerza las funciones del cargo y nivel de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería (…)”
16.- Como se verifica no existe ninguna ausencia de titular en el cargo, porque no existe titular, la encargatura se produjo por la aprobación de una nueva estructura orgánica del Seguro Social de Salud.
17.- Es así que al no ser temporal el encargo y no producirse por ausencia de ningún titular, la encargatura se ha desnaturalizado en una designación que al decir del art. 77 del D. S. 005-90-PCM se indica “La designación consiste en el desempeño de un cargo de responsabilidad directiva (…)”

E.- Del pago proporcional de la bonificación diferencial
18.- Hasta aquí tenemos que la solicitante cuenta con 4 años, 8 meses y 18 días en un cargo de responsabilidad directiva, y que la forma de desplazamiento de personal fue desnaturalizada por una designación.
19.- Si estamos ante una designación, resulta de aplicación lo dispuesto en el art. 124 del D. S. 005-90-PCM que establece “El servidor de carrera designado para desempeñar cargos de responsabilidad directiva (…). Adquieren derecho a la percepción permanente de una proporción de la referida bonificación diferencial quienes al término de la designación cuenten con más de tres (3) años en el ejercicio de cargos de responsabilidad directiva.” (El subrayado es nuestro)
20.- De esta manera, a la conclusión de mi designación se debió de proceder al pago permanente de una proporción de la bonificación diferencial solicitada, situación que no se ha hecho y que motiva el siguiente pedido.

II.- PRETENSIÓN ADMINISTRATIVA
Como pretensión administrativa principal, solicito se disponga el pago de la bonificación diferencial prevista en el art. 124 del D. S. 005-90-PCM en forma proporcional a 4 años, 8 meses y 18 días por el ejercicio del cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL ENFERMERÍA.
Como pretensión administrativa accesoria, solicito se disponga el pago de devengados desde la fecha de conclusión de funciones en el cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL ENFERMERÍA, más el pago de los correspondientes intereses legales.

III.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS
Para acreditar mi pedido, ofrezco como prueba documental y anexos lo siguiente:
1-A Resolución de Gerencia Red 499 GRAAR-ESSALUD-2003 se resuelve encargarme partir del 01-12-2003 las funciones de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería.
1-B Resolución de Gerencia de Red 547 GRAAR-ESSALUD-2003 se renueva para el ejercicio presupuestal 2004 el encargo de funciones.
1-C Resolución de Gerencia de Administración 1825 GA-RAAR-ESSALUD-2004 se renueva para el ejercicio presupuestal 2005 el encargo de funciones.
1-D Resolución de Gerencia de Administración 1550 GA-RAAR-ESSALUD-2005 se encarga por el ejercicio presupuestal 2006  nuevamente.
1-E Resolución de Gerencia de Red 090 GRAAR-ESSALUD- 2006 se resuelve encargar por el ejercicio presupuestal 2007
1-F Resolución de Gerencia de Red 093 GRAAR-ESSALUD-2008 se resuelve encargar a partir del 01 de enero por el ejercicio presupuestal 2008 las funciones de JEFE SERVICIO DE ENFERMERÍA.
1-G Resolución de Gerencia de Red 605 GRAAR-ESSALUD-2008 se da por concluido el encargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA del HOSPITAL III YANAHUARA EL 19-08-2008.
1-H Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
POR LO TANTO:
A UD. pido dar a la presente solicitud el trámite que le corresponda conforme a la Ley 27444.
Arequipa, 28 de mayo de 2013.
FIRMA DEL ADMINISTRADO


23/5/13

4

MODELO DE ESCRITO DE EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA DE ACCIÓN


ÁREA: DERECHO PROCESAL PENAL
LÍNEA: MEDIOS DE DEFENSA
Le ofrecemos al lector un modelo de excepción de improcedencia de acción, las excepciones son medos de defensa de forma, esto es, que no atacan el fondo del proceso sino la forma, en este caso, se ataque que el Fiscal ha tipificado como delitos hechos que no lo son por lo que se produce un afectación procesal, al sujetar a una persona a un proceso se afecta su derecho de contradicción y su libertad. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de excepción de improcedencia de acción

EXPEDIENTE       : 03164-2011
ESPECIALISTA   : (colocar nombre)
ESCRITO               : 01-2013
SUMILLA              : Excepción de improcedencia de acción

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA – SEDE CENTRAL

JOSÉ MARÍA PACORI  CARI abogado patrocinador de JORGE RAMOS LINARES en el proceso de investigación preparatoria que se sigue en contra de mi cliente; a Ud., respetuosamente, digo:

Conforme al artículo 6 del Nuevo Código Procesal Civil se establece que “Las excepciones que pueden deducirse son las siguientes: (…) b) Improcedencia de la acción, cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente.”
Dentro de este contexto,

I.- Petitorio.
Deduzco la excepción de improcedencia de acción para que la misma sea declarada fundada y se declare el sobreseimiento definitivo del proceso respecto de mi persona, en atención a los siguientes fundamentos:

II.- Fundamentos
1.- La excepción de improcedencia de acción se produce cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente, por lo que se hace necesario establece de manera sucinta los hechos que motivaron la denuncia en el presente caso.

A.- Hechos que no constituyen delito.
2.-  El Sr. RAMOS LINARES laboró como profesor del Colegio San Juan Bautista de Cayarani desde agosto de 2004 al 31 de agosto de 2009, siendo  Director de la Institución Educativa el Sr. JUAN COLLADO (también denunciado en el presente caso). Actualmente, debido a una reasignación el Sr. RAMOS LINARES viene laborando sin demérito alguno en el Colegio Almirante Miguel Grau.
3.- Es del caso que durante la prestación de servicios en el Colegio San Juan Bautista de Cayarani, con fecha 06 de octubre de 2008, si más no recuerdo debido a una llamada del Director JUAN COLLADO le hice un servicio de taxi, ello en el entendido que si bien no estoy en labores de profesor, existe un grado de subordinación respecto de esta persona.
4.- Efectivamente, colaboré con el servicio de taxi, siendo que se debías de ir a la Av. Kennedy Sede del Gobierno Regional de Arequipa, puesto que en atención a un convenio se habría obtenido para el Colegio San Juan Bautista de Cayarani unas computadoras.
5.- Llevado a cabo el encuentro con el Director para el servicio de taxi fuimos a la Av. Kennedy donde se encontraban además de nosotros dos el Alcalde de Cayarani y un Chofer de Camioneta. Recogidas las Computadoras en la camioneta del Alcalde, el Alcalde y el Chofer se adelantan y se detienen en el Grifo de Kennedy, por su parte, el Director al haber contratado mis servicios de taxi me indicó que lo llevara a su casa, habiendo salido primeo la camioneta y luego que se detuvo en el Grifo, logramos pasar a la camioneta, llego a la casa del Director culminando mi servicio de taxi y regreso a mi vida normal.
6.- De esta manera, se puede verificar que se me ha imputado la comisión de delitos por prestar un servicio de taxi a su casa a un conocido.

B.- Tipicidad
7.- Para indicar que un hecho no constituye delito, el hecho no debe ser típico, esto es que los hechos no se subsumen en el tipo penal.
8.-  En el presente caso, se ha denunciado por el delito de peculado, previsto en el art. 387, primer párrafo, del Código Penal que indica: “El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para sí o para otro, caudales o efectos cuya percepción, administración o custodia le estén confiados por razón de su cargo será reprimido (…)”
9.- En el presente caso,  no se me denuncia por autor del delito (no tengo la calidad de funcionario) sino como cómplice primario, esto es, “El que, dolosamente, presta auxilio para la realización del hecho punible, sin el cual no se hubiere perpetrado.”
10.- En este punto es importante indicar que el delito de peculado se consuma “cuando los caudales se incorporan al patrimonio del autor del delito”, asimismo, requiere de la existencia de “apropiación” que es la “ejecución o materialización de actos de disposición, actos de señor o dueño”
11.- En este punto, el hecho acaecido el 06 de octubre de 2008, no puede constituir “apropiación”, por lo que trasladar a una persona en una prestación de servicio de taxi a su casa, no puede constituir un hecho que coadyuve a la apropiación de bienes, en tanto la apropiación se configura con la disposición de los bienes que aparentemente se produjo con posterioridad.
12.- Es por esta razón que mi persona se ha puesto a derecho en las audiencias programas, no dilatando el presente proceso, sino esperando se proceda pronto a absolverme de una supuesta conducta típica basada en hechos que no constituyen delito.
13.- En autos no existe ninguna prueba que establezca mi participación en hechos posteriores respecto de la disposición de computadoras, por lo que mi conducta no constituye delito.

III.- Elemento de convicción
Siendo que la argumentación que se realiza es de puro derecho no se ofrecen medios de prueba
POR LO EXPUESTO:
A UD. pido declarar fundada la excepción deducida.

Arequipa, 23 de mayo de 2013.


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