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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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30/4/13

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MODELO DE DENUNCIA PENAL POR RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO


ÁREA: DERCHO PENAL
LÍNEA: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
En el presente caso le ofrecemos el modelo de una denuncia que grafica el delito previsto en el artículo 390 del Código Penal, referente al retardo injustificado de pago, es importante en este tipo de denuncias acreditar la existencia de fondos expeditos, que en palabras simples significa “si existe dinero para pagar y de qué fuente”. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)
Modelo de denuncia penal por retardo indebido de pago
Sumilla: Denuncia penal
SEÑOR FISCAL PROVINCIAL PENAL DE TURNO
JULIO CARPIO AGUILAR, con DNI 29104863, con domicilio real en El Carmen Lote 20, del distrito de Yanahuara, Arequipa; a UD., respetuosamente, digo:
Conforme al artículo 328 del Código Procesal Penal, presento denuncia penal en los siguientes términos:
I.- Narración detallada y veraz de los hechos
1.      El denunciante es trabajador de la Micro red Zamácola Puesto de Salud de Nazareno, distrito de Yanahuara.
2.      Es del caso que he iniciado el proceso judicial Expediente 2005-0100 por ante el Cuarto Juzgado Civil de Arequipa.
3.      En el referido proceso he obtenido SENTENCIA 127-2010 que declara fundada en parte mi demanda disponiendo el pago de una indemnización a mi favor.
4.      Estando a un recurso de apelación presentada, se ha emitido la SENTENCIA DE VISTA – RESOLUCIÓN 89 (CINCO-2SC) de 07 de julio de 2011 que confirma la sentencia que declara fundada en parte mi demanda de indemnización de daños y perjuicios por responsabilidad extra contractual.
5.      Esta sentencia no ha sido materia de recurso de casación por lo que en la actualidad es firme y constituye cosa juzgada.
6.      Sin embargo, pese al tiempo transcurrido desde el 07 de julio de 2011 los denunciados no cumplen con pagar la suma indicada en las sentencias antes indicadas por lo que se ha producido un retardo injustificado de pago.
II.- Imputación penal
7.      Existiendo una demora injustificada en el pago de una sentencia emitida por el Poder Judicial, se comete el delito previsto en el artículo 390 del Código Penal que establece “El funcionario o servidor público que, teniendo fondos expeditos, demora injustificadamente un pago ordinario o decretado por la autoridades competente, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.”
III.- Individualización del presunto responsable
8.      Siendo que en el presente caso, el retardo lo realiza una entidad del estado, es responsable es el TITULAR DEL PLIEGO PRESUPUESTAL, quien es el Sr. (nombre de la persona que ostenta el cargo), en la calidad de PRESIDENTE DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA, quien es el responsable de disponer el pago de lo adeudado.
IV.- Medios probatorios.
1.- A fin de acreditar la existencia de fondos expeditos, solicito se oficie a la OFICINA DE PRESUPUESTO del GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA  para que remita un informe sobre el monto de los saldos presupuestales que ostenta, monto dinerario que existe en la Específica de Gasto – Sentencias Judiciales, monto dinerario que existe en la partida presupuestal reserva de Contingencia, monto que existe por recursos directamente recaudados.
2.- A fin de acreditar la existencia del proceso judicial de indemnización, solicito se oficie al CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE AREQUIPA para que remita copias de todos los actuados siguientes a la fecha de emisión de la sentencia de vista, ello para acreditar una demora excesiva.
3.- A fin de acreditar la necesidad de pago, como prueba documental adjunto las dos sentencias a las que se hace mención en el presente escrito
4.- A fin de acreditar relación laboral, adjunto resoluciones de contratos del denunciante
V.- Anexos
1-A Copia de Documento Nacional de Identidad
1-B Copia de Sentencia de primera instancia.
1-C Copia de Sentencia de segunda instancia.
1-D Copia de resoluciones de contrato
POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido formular acusación fiscal.
Arequipa, 30 de abril de 2013.
Firma y huella digital del denunciante


29/4/13

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MODELO DE RECURSO ADMINISTRATIVO DE RECONSIDERACIÓN A UNA AUTORIDAD NO SUJETA A SUPERIOR JERÁRQUICO


ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: RECURSOS ADMINISTRATIVOS
Le ofrecemos el modelo de un recurso de reconsideración en contra de una autoridad no sujeta a superior jerárquico. Este supuesto tiene la especial característica que no exige el ofrecimiento de “nueva prueba”. Otro punto importante de este modelo es que pedimos la revocación del acto administrativo impugnado, por cuanto la nulidad la resuelve el superior en grado. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de recurso de reconsideración sin nueva prueba

SUMILLA: Recurso Administrativo de Reconsideración
SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE (...)
ERIKA YOLANDA CERVANTES SUAREZ, con DNI 29633056, con domicilio real en Juan Velasco Alvarado N-8 León del Sur, distrito de Hunter; a Ud., respetuosamente, digo:
Conforme a lo previsto en el artículo 206 y 208 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General -
I.- Expresión concreta de lo pedido.
Interpongo recurso administrativo de reconsideración en contra de la RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA 271-2013-MDS para que la misma sea revocada, en atención a lo siguiente:
II.- Fundamentos de hecho.
1.      Se ha emitido la RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA 271-2013-MDS por la que se desestima mi solicitud inicial de reintegro de remuneraciones.
2.      Estando a que el funcionario que emite el acto administrativo impugnado es última instancia administrativa, sólo procede de manera facultativa la presentación de recurso de reconsideración.
3.      Dentro de este contexto, la resolución impugnada debe de revocarse por lo siguiente:
a.      La remuneración que se paga por vacaciones es la remuneración última percibida por el trabajador, ello a fin de evitar cualquier tipo de arbitrariedad por parte del empleador.
b.      En el presente caso, la remuneración última que percibió la trabajadora fue la de Gerente de Planificación y Presupuesto, por lo que esta es la remuneración que se le debió de pagar por vacaciones. Se alega que la designación fue hasta el 09 de enero de 2013 y las vacaciones fueron a partir del 10 de enero de 2013, respecto de esto es importante resaltar que aún con esta información la remuneración última percibida es la de Gerente, por lo que con esta remuneración se debió pasar a vacaciones.
c.       En efecto, la bonificación diferencial constituye un concepto que forma parte de la remuneración al  constar su pago en la planilla de pago, por lo tanto, también debió de ser pagada en la remuneración vacacional. No debemos entender que la bonificación diferencial es un concepto aparte de la remuneración, esto crea confusiones, debe de entenderse que la bonificación diferencial si bien un concepto temporal, mientras se ejerce el cargo de confianza es parte de la remuneración.
4.      Como se verifica existe el derecho a percibir como remuneración vacacional, esto en base a la última remuneración percibida por el administrado.
III.- Fundamentos de derecho.
De la normatividad de derecho laboral público se tiene que existe una laguna legal respecto de la remuneración que se debe de pagar en vacaciones, por lo que resulta de aplicación el artículo 26, inciso 3 de la Constitución que establece que “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: (…) 3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.”
IV.- Nueva prueba.
No se ofrece por cuanto el presente recurso de reconsideración se interpone ante una autoridad no sujeta a superior jerárquico.
V.- Anexos.
1-A Copia de DNI
1-B Copia de la Resolución que se impugna.
POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido dar al presente recurso el trámite que le corresponde conforme a la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General –
Arequipa, 29 de abril de 2013.


28/4/13

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LA ORGANIZACIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS – ONU Y SUS ÓRGANOS


Por José María Pacori Cari

ÁREA: DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

LÍNEA: SUJETOS

La ONU es la institución más grande del planeta tierra que engloba a casi todos los Estados del mundo, de allí su importancia de estudio en el derecho internacional público

Los propósitos de la ONU

Son propósitos de la Organización de las Naciones Unidas los siguientes:

1. Mantener la paz y la seguridad internacionales.

2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinación de los pueblos.

3. Realizar la cooperación internacional en la solución de problemas internacionales de carácter económico, social, cultural o humanitario.

4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos propósitos comunes. (Véase art. 1 de la Carta de las naciones Unidas)

Principios de la ONU

La Organización de las Naciones Unidas está basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus Miembros. Los Miembros de la Organización arreglarán sus controversias internacionales por medios pacíficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacional, ni la justicia. Los Miembros de la Organización, en sus relaciones internacionales, se abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los Propósitos de las Naciones Unidas. (Véase art. 2 de la Carta de las naciones Unidas) La Organización gozará, en el territorio de cada uno de sus Miembros, de la capacidad jurídica que sea necesaria para el ejercicio de sus funciones y la realización de sus propósitos. (Véase art. 104 de la Carta de las naciones Unidas) La Organización gozará, en el territorio de cada uno de sus Miembros, de los privilegios e inmunidades necesarios para la realización de sus propósitos. Los representantes de los Miembros de la Organización y los funcionarios de ésta, gozarán asimismo de los privilegios e inmunidades necesarios para desempeñar con independencia sus funciones en relación con la Organización. (Véase art. 105 de la Carta de las naciones Unidas)

Órganos principales de la Organización de las Naciones Unidas

Son órganos principales de las Naciones Unidas: una Asamblea General, un Consejo de Seguridad, un Consejo Económico y Social, un Consejo de Administración Fiduciaria, una Corte Internacional de Justicia y una Secretaría. Se podrán establecer los órganos subsidiarios que se estimen necesarios, ejemplo, la OIT, UNICEF. (Véase art. 7 de la Carta de las naciones Unidas)

La Asamblea general

La Asamblea General estará integrada por todos los Miembros de las Naciones Unidas. Ningún Miembro podrá tener más de cinco representantes en la Asamblea General. (Véase art. 9 de la Carta de las naciones Unidas) La Asamblea General podrá discutir cualesquier asuntos o cuestiones dentro de los límites de la Carta de las Naciones Unidas o que se refieran a los poderes y funciones de cualquiera de los órganos creados por la Carta de la Naciones Unidas, podrá hacer recomendaciones sobre tales asuntos o cuestiones a los Miembros de las Naciones Unidas o al Consejo de Seguridad o a éste y a aquéllos. (Véase art. 10 de la Carta de las Naciones Unidas)

La Asamblea General podrá considerar los principios generales de la cooperación en el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, incluso los principios que rigen el desarme y la regulación de los armamentos, y podrá también hacer recomendaciones respecto de tales principios a los Miembros o al Consejo de Seguridad o a éste y a aquéllos. La Asamblea General podrá discutir toda cuestión relativa al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales que presente a su consideración cualquier Miembro de las Naciones Unidas o el Consejo de Seguridad. La Asamblea General podrá llamar la atención del Consejo de Seguridad hacia situaciones susceptibles de poner en peligro la paz y la seguridad internacionales. (Véase art. 11 de la Carta de las naciones Unidas)

La Asamblea General promoverá estudios y hará recomendaciones para los fines siguientes:

a. fomentar la cooperación internacional en el campo político e impulsar el desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificación.

b. fomentar la cooperación internacional en materias de carácter económico, social, cultural, educativo y sanitario y ayudar a hacer efectivos los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión. (Véase art. 13 de la Carta de las naciones Unidas)

La Secretaria

La Secretaría se compondrá de un Secretario General y del personal que requiera la Organización. El Secretario General será nombrado por la Asamblea General a recomendación del Consejo de Seguridad. El Secretario General será el más alto funcionario administrativo de la Organización. (Véase art. 97 de la Carta de las naciones Unidas) El Secretario General actuará como tal en todas las sesiones de la Asamblea General, del Consejo de Seguridad, del Consejo Económico y Social y del Consejo de Administración Fiduciaria, y desempeñara las demás funciones que le encomienden dichos órganos. El Secretario General rendirá a la Asamblea General un informe anual sobre las actividades de la Organización. (Véase art. 98 de la Carta de las naciones Unidas)

El Secretario General podrá llamar la atención del Consejo de Seguridad hacia cualquier asunto que en su opinión pueda poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. (Véase art. 99 de la Carta de las naciones Unidas)

En el cumplimiento de sus deberes, el Secretario General y el personal de la Secretaría no solicitarán ni recibirán instrucciones de ningún gobierno ni de ninguna autoridad ajena a la Organización, y se abstendrán de actuar en forma alguna que sea incompatible con su condición de funcionarios internacionales responsables únicamente ante la Organización. Cada uno de los Miembros de las Naciones Unidas se compromete a respetar el carácter exclusivamente internacional de las funciones del Secretario General y del personal de la Secretaría, y a no tratar de influir sobre ellos en el desempeño de sus funciones. (Véase art. 100 de la Carta de las naciones Unidas)

La Corte Internacional de Justicia

La Corte Internacional de Justicia será el órgano judicial principal de las Naciones Unidas; funcionará de conformidad con su Estatuto, que está basado en el de la Corte Permanente de Justicia Internacional. (Véase art. 92 de la Carta de las naciones Unidas)

Todos los Miembros de las Naciones Unidas son ipso facto partes en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Un Estado que no sea Miembro de las Naciones Unidas podrá llegar a ser parte en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, de acuerdo con las condiciones que determine en cada caso la Asamblea General a recomendación del Consejo de Seguridad. (Véase art. 93 de la Carta de las naciones Unidas)

Cada Miembro de las Naciones Unidas se compromete a cumplir la decisión de la Corte Internacional de Justicia en todo litigio en que sea parte. Si una de las partes en un litigio dejare de cumplir las obligaciones que le imponga un fallo de la Corte, la otra parte podrá recurrir al Consejo de Seguridad, el cual podrá, si lo cree necesario, hacer recomendaciones o dictar medidas con el objeto de que se lleve a efecto la ejecución del fallo. (Véase art. 94 de la Carta de las naciones Unidas)

El Consejo de Seguridad

El Consejo de Seguridad se compondrá de quince miembros de las Naciones Unidas. La República de China, Francia, la Unión de las Repúblicas Socialistas Soviéticas, el Reino Unido de la Gran Bretaña e Irlanda del Norte y los Estados Unidos de América, serán miembros permanentes del Consejo de Seguridad. La Asamblea General elegirá otros diez Miembros de las Naciones Unidas que serán miembros no permanentes del Consejo de Seguridad, prestando especial atención, en primer término, a la contribución de los Miembros de las Naciones Unidas al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales y a los demás propósitos de la Organización, como también a una distribución geográfica equitativa. (Véase art. 23 de la Carta de las naciones Unidas)

A fin de asegurar una acción rápida y eficaz por parte de las Naciones Unidas, sus Miembros confieren al Consejo de Seguridad la responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad internacionales, y reconocen que el Consejo de Seguridad actúa a nombre de ellos al desempeñar las funciones que le impone aquella responsabilidad. En el desempeño de estas funciones, el Consejo de Seguridad procederá de acuerdo con los Propósitos y Principios de las Naciones Unidas. (Véase art. 24 de la Carta de las naciones Unidas) Los Miembros de las Naciones Unidas convienen en aceptar y cumplir las decisiones del Consejo de Seguridad de acuerdo con esta Carta. (Véase art. 25 de la Carta de las naciones Unidas)

El Consejo Económico y Social

El Consejo Económico y Social estará integrado por cincuenta y cuatro Miembros de las Naciones Unidas elegidos por la Asamblea General. Cada miembro del Consejo Económico y Social tendrá un representante. (Véase art. 61 de la Carta de las naciones Unidas)

El Consejo Económico y Social podrá hacer o iniciar estudios e informes con respecto a asuntos internacionales de carácter económico, social, cultural, educativo y sanitario, y otros asuntos conexos, y hacer recomendaciones sobre tales asuntos a la Asamblea General, a los Miembros de las Naciones Unidas y a los organismos especializados. El Consejo Económico y Social podrá hacer recomendaciones con el objeto de promover el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, y la efectividad de tales derechos y libertades. El Consejo Económico y Social podrá formular proyectos de convención con respecto a cuestiones de su competencia para someterlos a la Asamblea General. El Consejo Económico y Social podrá convocar, conforme a las reglas que prescriba la Organización, conferencias internacionales sobre asuntos de su competencia. (Véase art. 62 de la Carta de las naciones Unidas)

El Consejo de Administración fiduciaria.

El Consejo de Administración Fiduciaria estará integrado por los siguientes Miembros de las Naciones Unidas: los Miembros que administren territorios fideicometidos; los Miembros mencionados por su nombre como miembros del Consejo de Seguridad que no estén administrando territorios fideicometidos; y tantos otros Miembros elegidos por periodos de tres años por la Asamblea General cuantos sean necesarios para asegurar que el número total de miembros del Consejo de Administración Fiduciaria se divida por igual entre los Miembros de las Naciones Unidas administradores de tales territorios y los no administradores. (Véase art. 86 de la Carta de las naciones Unidas) El Consejo de Administración Fiduciaria formulará un cuestionario sobre el adelanto político, económico, social y educativo de los habitantes de cada territorio fideicometido; y la autoridad administradora de cada territorio fideicometido dentro de la competencia de la Asamblea General, rendirá a ésta un informe anual sobre 1a base de dicho cuestionario. (Véase art. 88 de la Carta de las naciones Unidas)

En el desempeño de sus funciones, la Asamblea General y, bajo su autoridad, el Consejo de Administración Fiduciaria, podrán: considerar informes que les haya rendido la autoridad administradora; aceptar peticiones y examinarlas en consulta con la autoridad administradora; disponer visitas periódicas a los territorios fideicometidos en fechas convenidas con la autoridad administradora; y tomar estas y otras medidas de conformidad con los términos de los acuerdos sobre administración fiduciaria. (Véase art. 87 de la Carta de las naciones Unidas)

Régimen internacional de la Administración fiduciaria

La Organización de las Naciones Unidas establecerá bajo su autoridad un régimen internacional de administración fiduciaria para la administración y vigilancia de los territorios que puedan colocarse bajo dicho régimen en virtud de acuerdos especiales posteriores. A dichos territorios se les denominará "territorios fideicometidos." (Véase art. 75 de la Carta de las naciones Unidas)

Los objetivos básicos del régimen de administración fiduciaria, de acuerdo con los Propósitos de las Naciones Unidas serán: fomentar la paz y la seguridad internacionales; promover el adelanto político, económico, social y educativo de los habitantes de los territorios fideicometidos, y su desarrollo progresivo hacia el gobierno propio o la independencia; promover el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, así como el reconocimiento de la interdependencia de los pueblos del mundo; y asegurar tratamiento igual para todos los Miembros de las Naciones Unidas y sus nacionales en materias de carácter social, económico y comercial, así como tratamiento igual para dichos nacionales en la administración de la justicia. (Véase art. 76 de la Carta de las naciones Unidas) La autoridad administradora tendrá el deber de velar por que el territorio fideicometido contribuya al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. Con tal fin, la autoridad administradora podrá hacer uso de las fuerzas voluntarias, de las facilidades y de la ayuda del citado territorio, a efecto de cumplir con las obligaciones por ella contraídas a este respecto ante el Consejo de Seguridad, como también para la defensa local y el mantenimiento de la ley y del orden dentro del territorio fideicometido. (Véase art. 84 de la Carta de las naciones Unidas)

Declaración relativa a territorios no autónomos

Los Miembros de las Naciones Unidas que tengan o asuman la responsabilidad de administrar territorios cuyos pueblos no hayan alcanzado todavía la plenitud del gobierno propio, reconocen el principio de que los intereses de los habitantes de esos territorios están por encima de todo, aceptan como un encargo sagrado la obligación de promover en todo lo posible el bienestar de los habitantes de esos territorios, y asimismo se obligan: a asegurar, con el debido respeto a la cultura de los pueblos respectivos, su adelanto político, económico, social y educativo, el justo tratamiento de dichos pueblos y su protección contra todo abuso; a desarrollar el gobierno propio, a tener debidamente en cuenta las aspiraciones políticas de los pueblos, y a ayudarlos en el desenvolvimiento progresivo de sus libres instituciones políticas, de acuerdo con las circunstancias especiales de cada territorio, de sus pueblos y de sus distintos grados de adelanto; a promover la paz y la seguridad internacionales; a promover medidas constructivas de desarrollo, estimular la investigación, y cooperar unos con otros y, cuando y donde fuere del caso, con organismos internacionales especializados, para conseguir la realización práctica de los propósitos de carácter social, económico y científico; y, a transmitir regularmente al Secretario General la información estadística y de cualquier otra naturaleza técnica que verse sobre las condiciones económicas, sociales y educativas de los territorios por los cuales son respectivamente responsables. (Véase art. 73 de la Carta de las naciones Unidas)

Cooperación internacional económica y social

Con el propósito de crear las condiciones de estabilidad y bienestar necesarias para las relaciones pacíficas y amistosas entre las naciones, basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinación de los pueblos, la Organización promoverá: niveles de vida más elevados, trabajo permanente para todos, y condiciones de progreso y desarrollo económico y social; la solución de problemas internacionales de carácter económico, social y sanitario, y de otros problemas conexos; y la cooperación internacional en el orden cultural y educativo; y, el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza, sexo, idioma o religión, y la efectividad de tales derechos y libertades. (Véase art. 55 de la Carta de las naciones Unidas)

Arreglo pacífico de controversias

Las partes en una controversia cuya continuación sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarán de buscarle solución, ante todo, mediante la negociación, la investigación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacíficos de su elección. El Consejo de Seguridad, si lo estimare necesario, instará a las partes a que arreglen sus controversias por dichos medios. (Véase art. 33 de la Carta de las naciones Unidas) El Consejo de Seguridad podrá investigar toda controversia, o toda situación susceptible de conducir a fricción internacional o dar origen a una controversia, a fin de determinar si la prolongación de tal controversia o situación puede poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. (Véase art. 34 de la Carta de las naciones Unidas)

Acción en caso de amenazas a la paz, quebrantamientos de la paz o actos de agresión

El Consejo de Seguridad determinará la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresión y hará recomendaciones o decidirá qué medidas serán tomadas para mantener o restablecer 1a paz y la seguridad internacionales. (Véase art. 39 de la Carta de las naciones Unidas) El Consejo de Seguridad podrá decidir qué medidas que no impliquen el uso de la fuerza armada han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y podrá instar a los Miembros de las Naciones Unidas a que apliquen dichas medidas, que podrán comprender la interrupción total o parcial de las relaciones económicas y de las comunicaciones ferroviarias, marítimas, aéreas, postales, telegráficas, radioeléctricas, y otros medios de comunicación, así como la ruptura de relaciones diplomáticas. (Véase art. 41 de la Carta de las naciones Unidas) Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas adoptadas pueden ser inadecuadas o han demostrado serlo, podrá ejercer, por medio de fuerzas aéreas, navales o terrestres, la acción que sea necesaria para mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales. Tal acción podrá comprender demostraciones, bloqueos y otras operaciones ejecutadas por fuerzas aéreas, navales o terrestres de Miembros de las Naciones Unidas. (Véase art. 42 de la Carta de las naciones Unidas) Todos los Miembros de las Naciones Unidas, con e1 fin de contribuir al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, se comprometen a poner a disposición del Consejo de Seguridad, cuando éste lo solicite, y de conformidad con un convenio especial o con convenios especiales, las fuerzas armadas, la ayuda y las facilidades, incluso el derecho de paso, que sean necesarias para el propósito de mantener la paz y la seguridad internacionales. (Véase art. 43 de la Carta de las naciones Unidas)

Acuerdos regionales

Las disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas no se oponen a la existencia de acuerdos u organismos regionales cuyo fin sea entender en los asuntos relativos al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales y susceptibles de acción regional, siempre que dichos acuerdos u organismos, y sus actividades, sean compatibles con los Propósitos y Principios de las Naciones Unidas. Los Miembros de las Naciones Unidas que sean partes en dichos acuerdos o que constituyan dichos organismos, harán todos los esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacífico de las controversias de carácter local por medio de tales acuerdos u organismos regionales antes de someterlas al Consejo de Seguridad. El Consejo de Seguridad promoverá el desarrollo del arreglo pacífico de las controversias de carácter local por medio de dichos acuerdos u organismos regionales, procediendo, bien a iniciativa de los Estados interesados, bien a instancia del Consejo de Seguridad. (Véase art. 52 de la Carta de las naciones Unidas) Se deberá mantener en todo tiempo al Consejo de Seguridad plenamente informado de las actividades emprendidas o proyectadas de conformidad con acuerdos regionales o por organismos regionales con el propósito de mantener la paz y la seguridad internacionales. (Véase art. 54 de la Carta de las naciones Unidas)


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SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO


Por José María Pacori Cari

ÁREA: DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

LÍNEA: SUJETOS

Los sujetos del derecho internacional público son los Estados, las organizaciones internacionales, las organizaciones no gubernamentales y la persona humana.

Definición

Se consideran sujetos del Derecho Internacional Público a las entidades capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones en el plano internacional, se incluye la posibilidad de reivindicar sus derechos en el plano internacional. Los principales contextos en los cuales la cuestión de la personalidad internacional es discutida son la capacidad de reivindicar derechos frente a la violación del derecho internacional, la capacidad de celebrar tratados y el goce de privilegios e inmunidades de jurisdicción estatal. Sujetos de derecho internacional son todos aquellos entes o entidades cuyas conductas están directamente previstas por el Derecho Internacional Público y que tiene una posibilidad de actuar, directa o indirectamente, en el plano internacional. De esta manera, se observan dos cualidades que se requieren para ser considerado sujeto de derecho internacional:

a. Connotación pasiva: el sujeto del derecho internacional público es el destinatario de la norma de Derecho Internacional Público.

b. Connotación activa: el sujeto de derecho internacional público tiene capacidad para actuar en el plano internacional

El Estado-Nación emerge como el principal actor en el escenario internacional y el más importante sujeto de derecho internacional. Sin embargo hay otros actores que al disponer de algunas de aquellas cualidades son vistos como detentores de la personalidad internacional, el mejor ejemplo de este caso son las organizaciones internacionales que pueden ejercer derechos y contraer obligaciones internacionales. Pero estos sujetos normales de derecho internacional se ven acrecentados por ciertos entes con reducida personalidad jurídica, como son los pueblos sin autogobierno, movimientos de liberación nacional y entidades sui generis como son la Santa Sede o la Orden Soberana y Militar de Malta

Modernamente, también se considera al individuo como sujeto de derecho internacional, bajo el argumento que diversas normas internacionales crean derechos y deberes para las personas naturales

Estados.

Los Estados soberanos son los principales sujetos del derecho internacional, ya que es por su iniciativa que surgen otros sujetos de derecho internacional como son las organizaciones internacionales. La existencia de un Estado implica la existencia de tres elementos:

a. Población que comprende a los nacionales y extranjeros

b. Territorio, que no necesariamente debe estar completamente definido.

c. Gobierno que debe ser efectivo y estable.

Además de los elementos antes mencionados se exige que el Estado para ser persona internacional deba poseer soberanía, esto es, el derecho exclusivo de ejercer la autoridad política suprema sobre todo su territorio y sobre toda su población.

Reconocimiento de Estado

El reconocimiento del Estado es un acto unilateral, expreso o tácito, por el cual un Estado constata la existencia de otro Estado en el Orden internacional, dotado de soberanía, de personalidad jurídica internacional y de los demás elementos constitutivos de un Estado. El reconocimiento es indispensable para que el nuevo Estado se relacione con sus pares en la comunidad internacional

El derecho internacional exige el cumplimiento de tres requisitos para que un Estado sea reconocido por otros:

1. Que su gobierno sea independiente, inclusivo en lo que respecta a la conducción de la política externa

2. Que el gobierno controle efectivamente en su territorio y población y cumpla con sus obligaciones internacionales

3. Que posea un territorio delimitado

Se piensa que el reconocimiento de un Estado es un acto constitutivo por el que la personalidad internacional de un Estado surgirá a partir  del reconocimiento. También se indica que el reconocimiento de un Estado es un acto declaratorio por el cual el Estado sería pre-existente al reconocimiento, que es simplemente la constatación de su existencia.

El reconocimiento de un Estado es retroactivo, incondicional e irrevocable, aunque se haga el rompimiento de las relaciones diplomáticas.

Reconocimiento de un gobierno

El reconocimiento de un gobierno por otros Estados ocurre siempre que un nuevo gobierno (esto es, un nuevo grupo político) asume el poder en un Estado con la violación de su sistema constitucional. Es una manera por la cual los demás Estados declaran cual es el gobierno de un país en cuestión, en especial cuando hay revoluciones que tornan el cuadro político confuso, se presiona al nuevo gobierno a cumplir con las obligaciones internacionales asumidas por el gobierno anterior en nombre de su Estado.

Requisitos para que un nuevo gobierno sea reconocido

Son requisitos para que un nuevo gobierno sea reconocido:

1. Efectividad, este es que controle la máquina del Estado y obediencia civil

2. Cumplimiento de las obligaciones internacionales.

3. Surgimiento del nuevo gobierno conforme a las reglas del derecho internacional: forma de impedir el reconocimiento de un gobierno impuesto por intervención extranjera.

Efectos del reconocimiento de un gobierno

Los efectos del reconocimiento de un gobierno son los siguientes:

1. Establecimiento de las relaciones diplomáticas

2. Inmunidad de jurisdicción del nuevo gobierno por ante otros Estados

3. Legitimidad para ser parte en un tribunal extranjero.

4. Admisión, por el Estado que reconoce de la validez de los actos del nuevo gobierno.

Organizaciones internacionales

La organización internacional es una asociación voluntaria de sujetos de derecho internacional (casi siempre Estados), constituida mediante acto internacional (generalmente, un tratado), de carácter relativamente permanente, dotada de regulación y órganos de dirección propios, cuya finalidad es alcanzar los objetivos comunes determinados por sus miembros constituyentes.

Las organizaciones internacionales una vez constituidas adquieren personalidad internacional independiente de sus miembros constituyentes, por tanto, puede adquirir derechos y contraer obligaciones en su nombre y por su cuenta, inclusive por intermedio de la celebración de tratados con otras organizaciones internacionales y con Estados, en los términos de su acto constitutivo.

Organizaciones no gubernamentales (ONGs)

Las organizaciones intergubernamentales, conjuntamente con las organizaciones no gubernamentales, son creaturas resultantes de la voluntad de los Estados o de las personas de derecho interno que a semejanza de lo que ocurre en los ordenamientos jurídicos nacionales de los Estados, tienen una existencia como una persona colectiva, que no se confunde con los individuos o las entidades que las constituyen o que las componen. En el Derecho Internacional Público cuando existe una referencia a las organizaciones colectivas instituidas por los Estados e integradas por sus representantes se habla de organizaciones internacionales, sin embargo, las organizaciones intergubernamentales han crecido en importancia dadas las necesidades impuestas por las realidades y los deberes de cooperación entre los Estado y las ONGs, por una expansión de las facilidades de intercambio de personas y de informaciones técnicas y científicas. Tanto las organizaciones intergubernamentales cuanto las ONGs resultan de un acto de voluntad, en el primero de los casos, de los Estados, consubstanciados en un tratado o convención multilateral, estrictamente regulados por el Derecho Internacional, y en el segundo, de actos institucionales celebrados entre particulares, con o sin intervención de los órganos públicos, regidos por las leyes internas de algún Estado.

La persona humana

Actualmente, se indica la necesidad de atribuir personalidad jurídica internacional a la persona humana. En verdad, los Estados y las organizaciones intergubernamentales, no son entidades abstractas y imposibles de ser individualizadas, como es la persona humana. Existe una imposibilidad de los Estados  en el acceso a procedimientos judiciales de solución de litigios sino es a través de la persona humana.

Arequipa, 28 de abril de 2013.


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LOS TRATADOS INTERNACIONALES: PRINCIPIOS E INTERPRETACIÓN


Por José María Pacori Cari

ÁREA: DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

LÍNEA: TRATADOS INTERNACIONALES.

En esta entrada le ofrecemos algo más sobre los tratados internacionales como son sus principios, su vigencia, pacta sunt servanda, interpretación y su relación respecto de terceros.

Principios de los tratados.

1. Principio “pacta sunt servanda”. Se indica la obligatoriedad de los tratados respecto a las partes, añadiendo la necesidad de su cumplimiento de acuerdo con la buena fe. El cumplimiento de los compromisos es una regla elemental y constituye uno de los principios fundamentales del Derecho Internacional positivo.

2. Principio “res inter alios acta”. Un tratado no puede obligar a los sujetos que no han participado en él, puesto que no han dado su consentimiento, aunque tiene sus excepciones y en algunos casos crea derechos y obligaciones respecto a terceros.

3. Principio “ex consensu adventit vinculum.” Se refiere a que el consentimiento es la base de la obligación jurídica, es resultado de la estructura de la sociedad internacional, formada por Estados considerados iguales. Al no haber un ente jurídico superior a los Estados y capaz de imponerles una determinada conducta se supone que deben dar su consentimiento para que nazcan las obligaciones jurídicas de carácter contractual.

4. Principio de respeto a las normas del “ius cogens”. Según este principio un tratado es nulo cuando fuera contrario a una norma imperativa del Derecho Internacional.

Entrada en vigor de los tratados.

Un tratado entrará en vigor de la manera y en la fecha que en él se disponga o que acuerden los Estados negociadores. A falta de tal disposición o acuerdo, el tratado entrará en vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado. Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga constar en una fecha posterior a la de la entrada en vigor de dicho tratado, éste entrará en vigor con relación a ese Estado en dicha fecha, a menos que el tratado disponga otra cosa. (Véase el artículo 24 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)

Observancia de los tratados: Pacta Sunt Servanda

Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe, esto se denomina Pacta Sunt Servanda. (Véase el artículo 26 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados) Una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado. (Véase el artículo 27 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)

Interpretación de los Tratados

Un tratado debe interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin. Para los efectos de la interpretación de un tratado, el contexto comprenderá, además del texto, incluidos su preámbulo y anexos:

a.    Todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebración del tratado.

b.   Todo instrumento formulado por una o más partes con motivo de la celebración del tratado y aceptado por las demás como instrumento referente al tratado.

Juntamente con el contexto, habrá de tenerse en cuenta:

a.    Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o de la aplicación de sus disposiciones.

b.   Toda práctica ulteriormente seguida en la aplicación del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretación del tratado.

c.    Toda forma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes.

Se dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención de las partes. (Véase el artículo 31 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)Se podrá acudir a medios de interpretación complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebración. (Véase el artículo 32 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados) Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el texto hará igualmente fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecerá uno de los textos. Una versión del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto será considerada como texto auténtico únicamente si el tratado así lo dispone o las partes así lo convienen. (Véase el artículo 33 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)

Los tratados y los terceros Estados

Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento. (Véase el artículo 34 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados). Ahora, una disposición de un tratado dará origen a una obligación para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intención de que tal disposición sea el medio de crear la obligación y si el tercer Estado acepta expresamente por escrito esa obligación. (Véase el artículo 35 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados) Una disposición de un tratado dará origen a un derecho para un tercer Estado si con ella las partes en el tratado tienen la intención de conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los Estados, y si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se presumirá mientras no haya indicación en contrario, salvo que el tratado disponga otra cosa. (Véase el artículo 36 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)
Arequipa, 28 de abril de 2013.


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LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y SU CLASIFICACIÓN


Por José María Pacori Cari

ÁREA: DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

LÍNEA: TRATADOS

En esta entrada veremos la definición positiva de un tratado internacional y su clasificación:

Definición

Los tratados internacionales constituyen la principal fuente de donde emanan las normas del Derecho Internacional Público, consiste en el acuerdo de voluntades entre dos o más Estados implicados en documentos en donde se consigna por escrito obligaciones y derechos para los participantes. También se entiende por “tratado” un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular. (Véase el artículo 2, inciso 1, literal a) de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)

Por otro lado se entiende por “ratificación”, “aceptación”, “aprobación” y “adhesión”, según el caso, el acto internacional así denominado por el cual un Estado hace constar en el ámbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado. (Véase el artículo 2, inciso 1, literal b) de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados)

Elementos esenciales de un tratado.

1. La expresión de una voluntad única. Las manifestaciones de voluntad de los Estados no necesariamente deben de ser simultáneas. Un tratado puede resultar de una declaración unilateral de una de las partes seguida de la aceptación de la otra parte, o de la continuación de actos unilaterales como el intercambio de notas diplomáticas. Los sujetos del Derecho internacional pueden expresar su voluntad inclusive a través de una declaración oral.

2. La concurrencia de voluntad de por lo menos dos partes. Las declaraciones unilaterales de un Estado sólo son obligatorias para el Estado que las emite, no importando si lo realiza por vía oral o escrita. En los tratados multilaterales no se exige de un número definido de Estados partes.

3. Las partes de un tratado deben de ser sujetos del Derecho Internacional. Sólo los Estados y las Organizaciones Internacionales que gozan de personalidad jurídica internacional pueden ser partes de un tratado.

4. La intención de producir efectos legales. Es la que permite distinguir al tratado en sentido estricto de otros actos que los Estados realizan que no tienen como propósito producir efectos legales y que comprometen a sus dirigentes políticos pero no necesariamente a los Estados.

5. Regido por el Derecho Internacional. Es un elemento esencial, si bien existen acuerdos entre Estados que se refieren a transacciones comerciales que son regidos por el derecho interno, sólo aquellos que están regidos por el Derecho Internacional serán considerados como tratados.

Clasificación de los tratados.

1. Clasificación de orden formal

a. Tratados multilaterales o colectivos, se dan cuando las reglas son aceptadas por la mayoría de los Estados.

b. Tratados Bilaterales son los que obligan a dos países.

2. Clasificación de orden material

a. Tratados – contratos, consistentes en la realización de un negocio jurídico que engendra prestaciones entre los Estados pero cada uno persigue objetivos diferentes.

b. Tratados normativos, son los tratados que tienen por objeto formular una regla de derecho y se caracteriza porque la voluntad de todos los que firman tiene idéntico contenido.
Arequipa, 28 de abril de 2013


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