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La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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20/2/13

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MODELO DE MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN

ÁREA: DERECHO PROCESAL
LÍNEA: MEDIDAS CAUTELARES
En la presente entrada, se ofrece un modelo de medida cautelar de embargo en forma de retención respecto de unas cuentas bancarias del deudor que mantiene su incumplimiento en el proceso principal. Espero les sea de utilidad. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)
Modelo de solicitud de embargo de cuentas bancarias
EXPEDIENTE              : 2006-3956.
ESPECIALISTA          : (…)
ESCRITO                    : 01-2013
SUMILLA                    : Medida Cautelar de Embargo en forma de Retención.

SEÑOR JUEZ DEL DECIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE AREQUIPA.
JOSUE PAREDES CORI, identificado con DNI 29235635, con dirección domiciliaria en Jirón Victoria Nro. 206 Urbanización Manuel Prado, distrito de Paucarpata, señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:
I.- PRETENSION CAUTELAR.-
En vía de proceso cautelar, conforme al art. 657 del Código Procesal Civil, solicito se dicte medida cautelar de EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN sobre la Cuenta Bancaria 215-0038-750-0-30 y la Cuenta Bancaria 215-0038-751-0-40 (cuenta de la demandada ESSALUD en el proceso de ejecución principal) ubicadas en el Banco de Crédito del Perú hasta por la suma de S/. 250,000.00 nuevos soles, para lo cual solicite se oficie al Banco de Crédito del Perú para que retenga la suma señalada en el Banco de la Nación a favor del demandante.
II.- FORMA DE LA MEDIDA CAUTELAR SOLICITADA.-
La medida cautelar que se solicita es la de EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN, conforme a lo establecido en el artículo 657 del Código Procesal Civil, POR LO QUE RECAE SOBRE DERECHOS DE CRÉDITO, DEBIENDO DEPOSITARSE EL DINERO EN EL BANCO DE LA NACIÓN.
III.- BIENES SOBRE LOS QUE DEBE DE RECAER LA MEDIDA CAUTELAR.-
La medida cautelar solicitada debe de recaer sobre las CUENTAS BANCARIAS NÚMERO 215-0038-750-0-30 Y 215-0038-751-0-40 UBICADAS EN EL BANCO DE CRÉDITO DEL PERÚ.
IV.- ORGANO DE AUXILIO JUDICIAL Y AFECTADO CON LA MEDIDA CAUTELAR.
Para la presente medida cautelar se deben de cursar oficio al Banco de Crédito del Perú cuya dirección es en calle San Juan de Dios con Esquina General Morán.
El afectado con la presente Medida Cautelar es el Seguro Social de Salud (ESSALUD) quien es el titular de estas cuentas)
V.- MONTO DE LA AFECTACION
La presente medida cautelar tiene por monto de afectación la suma de S/. 250 000.00.
VI.- ANEXOS
1-A Copia certificada de la Sentencia 100-2002-DJEC
1-B Copia certificada de la Sentencia de Vista 0555-2002-3SC
1-C Copia certificada de la Resolución 25-2004 que aprueba informe pericial en primera instancia.
1-D Copia certificada del Auto de Vista 427-2005-3sc QUE CONFIRMA LA RESOLUCIÓN QUE APRUEBA LA PERICIA EN PRIMERA INSTANCIA.
1-E Copia certificada de la Resolución 44-2006 por la que en el proceso de amparo en el que se emitió las sentencias materia de ejecución, se dejó expedita la vía para iniciar el presente proceso de ejecución por haber transcurrido más de seis meses sin que ESSALUD haya cumplido con abonarme la suma que me adeuda (véase art. 42.4 de la Ley 27584)
1-F Copia de la Resolución 8 que me fue notificada en el presente proceso, con lo que acredito que a la fecha se ha dado inicio a la ejecución forzada y, por lo tanto, procede la interposición de la presente medida cautelar.
1-G Copia Documento Nacional de Identidad
POR LO EXPUESTO:
A UD.-  pido conceder la medida cautelar solicitada.
PRIMER OTROSI.- Al tener sentencia consentida, me encuentro exonerado de OFRECER CONTRACAUTELA y exponer los fundamentos de mi pretensión cautelar, ELLO EN ATENCIÓN A LO PREVISTO EN EL ART. 615 DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL.
SEGUNDO OTROSI.-  No se adjunta medios de prueba, por cuanto el presente proceso se encuentra en etapa de ejecución, no siendo necesario los mismos por existir sentencia que declara fundada la demanda.
Arequipa, 20 de febrero de 2013.


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MODELO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE BIEN INMUEBLE

ÁREA: DERECHO CIVIL
LÍNEA: CONTRATOS NOMINADOS
En la presente entrada le ofrecemos un modelo de un contrato de arrendamiento también denominado contrato de alquiler. Este modelo de contrato de refiere a un bien inmueble consistente en una casa habitación, espero les sea de utilidad. Recuerde que en este caso, el arrendador o arrendadora es el propietario de la casa y el arrendatario es el que se le alquila la casa. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)
Contrato de alquiler de casa
Conste por el presente documento un Contrato de Arrendamiento que celebran de una parte doña (…), identificada con DNI (…), con dirección domiciliaria en la (…) a quien en adelante se le denominará la ARRENDADORA y de la otra parte (…) con DNI (…), con dirección domiciliaria en (…) a quien en adelante se le denominará el ARRENDATARIO; en los términos y condiciones siguientes:
PRIMERA.- La ARRENDADORA es propietaria del bien inmueble ubicado en la Urbanización La Estrella E-15, del distrito de José Luis Bustamante y Rivero, provincia y departamento de Arequipa
SEGUNDA.- La ARRENDADORA da en arrendamiento al ARRENDATARIO una habitación en el TERCER piso del inmueble antes citado, con baño, lavandería y cocina compartida.
Ambas partes convienen en que la habitación y el baño materia de arrendamiento se encuentran en perfecto estado de conservación, la habitación está pintada, tiene puerta con chapa, ventana de vidrio, el baño con puerta y su respectiva chapa todos los acabados, sanitario en color, mayólica enchapada en la pared, espejo, lavamanos, ducha, todo en perfecto estado, que el ARRENDATARIO declara conocer y recibe a entera satisfacción.
TERCERA.- El ARRENDATARIO destinará el inmueble materia del presente contrato únicamente para habitación, no siendo permitido  variar  su finalidad, su  transgresión  producirá automática  resolución  del mismo, de uso único e individual del ARRENDATARIO. Asimismo, el ARRENDATARIO se compromete a no realizar conductas contrarias a la moral como uso de drogas, fiestas, bebidas alcohólicas que pudieran afectar el inmueble arrendado. La reiterancia en tales conductas dará lugar a la inmediata resolución del presente contrato y devolución del inmueble
CUARTA.- El plazo  de duración  de este Contrato  es de (indicar, por ejemplo un año) para ambas partes, contados a partir del (…) y vencerá el (…), este contrato podrá ser renovado por acuerdo entre las partes, para lo cual se suscribirá nuevo contrato
QUINTA.- La renta convenida por el uso del inmueble asciende a la suma de (indicar el monto en soles o dólares) mensuales, pagados cada mes por adelantado, durante el plazo  de vigencia del presente contrato. A la fecha de la firma del presente contrato se me otorgará una garantía de igual valor de la mensualidad acordada que será devuelta sin intereses cuando la habitación sea devuelta en buenas condiciones, caso contrario dicha garantía quedara como parte del pago de los daños ocasionados.
SEXTA.- El ARRENDATARIO, adicionalmente se compromete a cumplir las siguientes  obligaciones.
a. Pagar puntualmente el importe de los recibos de energía eléctrica, servicio de agua etc. El exceso será pagado a cargo del ARRENDATARIO.
b. No traspasar, subarrendar, ni dar en uso, bajo cualquier forma o modalidad, todo o parte del inmueble arrendado, bajo sanción de resolución del presente contrato.
c. Devolver el inmueble al vencimiento del plazo estipulado en la cláusula tercera, salvo que las partes acuerden renovarlo.
d. Pagar al arrendador 02 mensualidades por concepto  de lucro cesante en caso de desocupar el inmueble.
e. Dedicar el inmueble exclusivamente a los fines fijados en la cláusula Segunda y evitar conductas contrarias a la moral y a las buenas costumbres.
f. Pagar con puntualidad la renta convenida en la forma  que se indica en la Cláusula Cuarta, caso contrario se procederá al lanzamiento por desalojo.
g. Conservar el inmueble en las mejores condiciones posibles, así como reparar a su  exclusivo  cargo todos los desperfectos que ocurran  en el inmueble, de modo  normal del inmueble.
h. Ser responsable de las perdidas, robos y/o hurtos que pudieran ocurrir en el bien arrendado.
i. Demás  obligaciones que están  debidamente  estipulados en el Art. 1681 y siguientes del Código Civil  vigente.
SEPTIMA.- El incumplimiento de cualquiera de las obligaciones del ARRENDATARIO establecidas en la Cláusula que anteceden, dará derecho a la ARRENDADORA, a dar por resulto el Contrato y a solicitar la devolución del inmueble.
OCTAVA.- El ARRENDATARIO se obliga a permitir que la ARRENDADORA cuando lo considere conveniente y sin previo aviso, inspeccione directamente o por medio de terceros autorizados el inmueble objeto  del presente contrato.
NOVENA.-  El ARRENDATARIO  no podrá  introducir cambios  ni modificaciones en el inmueble  que recibe en arrendamiento sin autorización por escrito de la ARRENDADORA y queda  expresamente establecido, que las mejoras que se introduzca cualquiera que fuese su naturaleza  quedará  en beneficio del predio sin ninguna obligación  por parte de la ARRENDADORA,  de reintegrar suma por este concepto.
DÉCIMA.- El ARRENDATARIO será responsable de los daños  que se cause al inmueble por su negligencia descuido o impericia.
DECIMA PRIMERA.- El ARRENDATARIO en caso de resolución del contrato se obliga a entregar a la ARRENDADORA una suma de (…) por concepto de cláusula penal.
En señal  de conformidad  con todos y cada una de las cláusulas  del presente contrato, firman  las partes a los (…) días de (…) del año 2013.


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MODELO DE DECLARACIÓN JURADA SOBRE LOS BENEFICIARIOS DEL SEGURO DE VIDA

ÁREA: DERECHO LABORAL PRIVADO
LÍNEA: SEGURO DE VIDA
El artículo 6 de la Ley de Consolidación de Beneficios Sociales establece la obligación del trabajador de entregar a su empleador una declaración jurada, con firma legalizada notarialmente, o por el Juez de Paz a falta de Notario, sobre los beneficiarios del seguro de vida, en esta entrada le ofrecemos el modelo de esta declaración jurada. Indicamos, que antes de la declaración jurada se ha elaborado una pequeña carta a la que se adjunta la declaración jurada y complementa esta comunicación ante el empleador. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)
Modelo de Declaración Jurada sobre los beneficiarios del seguro de vida.
Arequipa, 20 de febrero de 2013.
SEÑOR
(Indicar el nombre del empleador)
Presente.-
De mi mayor consideración:
Previo atento saludo a su persona, por medio de la presente adjunto la declaración jurada sobre los beneficiarios del seguro de vida.
Sin otro particular quedo de Ud.
Atentamente,
Firma y nombres del trabajador
DNI y dirección.
Declaración Jurada sobre los beneficiarios del seguro de vida
YO, JUAN CARLOS ORTEGA LINARES, con DNI 40661255, con dirección domiciliaria en Calle José Gálvez 113, Urb. Augusto Freire, del distrito de Hunter en cumplimiento de lo dispuesto en la Ley de Consolidación de beneficios Sociales declaro bajo juramento que los beneficiarios del seguro de vida en mi caso son las siguientes personas:
1.      Mi esposa ERIKA MACEDO BARRIOS, con DNI 42353677, con domicilio real  en Calle José Gálvez 113, Urb. Augusto Freire, del distrito de Hunter
2.      Mi hija LUCIANA ORTEGA MACEDO, con DNI 21334455, con domicilio real  en Calle José Gálvez 113, Urb. Augusto Freire, del distrito de Hunter
Legalizo la firma del presente documento ante el Notario.
FIRMA DEL TRABAJADOR
NOMBRE DEL TRABAJADOR
DNI
DIRECCIÓN


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MODELO DE SOLICITUD DE UN TRABAJADOR A SU EMPLEADOR PARA LA CONTRATACIÓN DE SEGURO DE VIDA

ÁREA: DERECHO LABORAL PRIVADO
LÍNEA: SEGURO DE VIDA
En la presente entrada le ofrecemos el modelo del escrito por el cual puede solicitar que su empleador proceda a contratar un seguro de vida con una empresa de seguros, esto se solicita una vez cumplidos cuatro años de prestación de servicios. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)
Modelo de Carta solicitando el derecho a seguro de vida
Arequipa, 20 de febrero de 2013.
SEÑOR
(Indicar el nombre del empleador, por ejemplo) EMPRESA DE TRANSPORTES DEL CARPIO
Presente.-
De mi mayor consideración:
Previo atento saludo, paso a indicarle lo siguiente:
1.      El artículo 1 del Decreto Legislativo 688 – Ley de Consolidación de Beneficios Sociales – ESTABLECE QUE “El trabajador empleado u obrero tiene derecho a un seguro de vida a cargo de su empleador, una vez cumplidos cuatro años de trabajo al servicio del mismo.”
2.      El suscrito a la fecha ha cumplido cuatro (4) años de prestación de servicios en su empresa, por lo que se encuentra en el supuesto normativo antes indicado.
Dentro de este contexto, le solicito se sirva tomar la póliza de seguro de vida y pagar las primas correspondientes con la empresa de Seguros que considere adecuada a fin de cumplir con lo dispuesto en el artículo 7 del Decreto Legislativo 688.
Sin otro particular quedo de Ud.
Atentamente,
FIRMA DEL TRABAJADOR
NOMBRE DEL TRABAJADOR
DNI
DIRECCIÓN


19/2/13

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MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE SOLICITUD DE PRUEBA ANTICIPADA


ÁREA: DERECHO PROCESAL CIVIL

LÍNEA: ACTIVIDAD PROBATORIA

En la presente entrada, le ofrezco un modelo de cómo hacer un pedido de prueba anticipada, le sugiero que cuando modifique este modelo ponga especial atención en lo referido a la indicación de la pretensión genérica y la justificación de la actuación anticipada. Cuando se hace referencia a la pretensión genérica, debe de entenderse que se indicará de manera “genérica” el petitorio de la futura demanda, los fundamentos de hecho y de derecho, en este modelo se ha tratado de mostrar la generalidad de esta parte (esto no implica que no se pueda ser más preciso), recuerde todo es perfectible. Espero les sea de utilidad. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de prueba anticipada

EXPEDIENTE         :

ESPECIALISTA      :

ESCRITO                 : 01-2013

SUMILLA                : SOLICITO SE ACTÚE PRUEBA ANTICIPADA

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

(NOMBRE DEL SOLICITANTE DE LA PRUEBA), identificado con DNI (…), con domicilio real en (…), señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- COMPETENCIA DEL JUEZ

Estando a lo dispuesto en el artículo 33 y 297 del TUO del Código Procesal Civil, es competente el Juez especializado de la Ciudad de (…) por cuanto la futura demanda a interponerse se tratará de una nulidad de acto jurídico en la ciudad de (…), siendo que el futuro demandado radica en esta ciudad.

II.- PETITORIO

Antes del inicio de un proceso de nulidad de acto jurídico, solicito la actuación anticipada e inmediata del medio de prueba consistente en la declaración testimonial del Sr. JUAN VARGAS PANTIGOSO por causal de ancianidad al contar con 95 años de edad.

III.- PERSONA EMPLAZADA Y SU DIRECCIÓN

Por tratarse de una prueba testimonial referida a una persona adulta mayor de reconocida solvencia moral, solicito se emplace al  Sr. JUAN VARGAS PANTIGOSO en su domicilio real cito en (indicar el donde vive la persona emplazada)

IV.- PRETENSIÓN GENÉRICA QUE SE RECLAMARÁ

1.      El petitorio de nuestra demanda consistirá en el pedido de nulidad del acto jurídico contenido en el contrato de compraventa de bien inmueble ubicado en (…).

2.      Es del caso, que el acto jurídico al que se hace referencia sería nulo por existencia de causal de simulación absoluta, puesto que se habría simulado la venta de un bien inmueble para evitar que en mi calidad de heredero tenga derecho al mismo.

3.      Es del caso que el único testigo de la existencia de simulación absoluta es el emplazado con el presente pedido de prueba anticipada, razón por la cual es de suma importancia contar con la declaración testimonial solicitada.

V.- RAZÓN QUE JUSTIFICA LA ACTUACIÓN ANTICIPADA

1.      El artículo 291 del Código Procesal Civil establece que cuando por ancianidad de una persona sea indispensable recibir su declaración, el interesado puede solicitar su testimonio.

2.      En el presente caso, quien prestará su declaración testimonial es una persona adulta mayor de 95 años de edad que a la fecha padece de un grave cuadro de arritmia crónica, de allí la urgencia de actuación de esta prueba.

VI.- VÍA PROCEDIMENTAL.

Conforme a lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 297, la prueba anticipada se tramita como proceso no contencioso.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS.

1-A Pliego cerrado de preguntas al Testigo

1-B Copia certificada de la partida de nacimiento del testigo, con lo que se acredita que el mismo cuenta con 85 años de edad.

1-C Certificado médico del testigo debidamente visado por el Ministerio de Salud con lo que acredito que el testigo tiene una Arritmia Crónica.

1-D Copia certificada por Notario de la Escritura Pública Nro. (…), cuya nulidad se solicitará posteriormente.

1-E Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido ordenar la actuación del medio de prueba solicitado y se cite a la persona que se pretende emplazar.

Arequipa, 19 de febrero de 2013.

FIRMA ABOGADO

FIRMA SOLICITANTE


18/2/13

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MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE MODIFICACIÓN DE LA DEMANDA


ÁREA: DERECHO PROCESAL CIVIL

LÍNEA: ACTOS POSTULATORIOS

En la presente entrada le ofrecemos un modelo de como se hace la modificación de una demanda, en este caso, de su petitorio. Recuerde que modificar la demanda no es lo mismo que ampliarla. Mientras modificar es cambiar una cosa por otra, ampliar es incrementar una cosa sin cambiarla por otra. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Modificación de demanda

EXPEDIENTE     : 1234-2013

ESPECIALISTA   : (…)

ESCRITO            : 01-2013

SUMILLA             : Modifico demanda.

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

(NOMBRE DEL DEMANDANTE), en el proceso civil que sigo en contra de (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Antecedentes

1.   El artículo 428 del TUO del Código Procesal Civil establece que “El demandante puede modificar la demanda antes de que ésta sea notificada.”

2.   Con fecha 13 de febrero de 2013 he interpuesto demanda de nulidad de contrato.

3.   Con fecha 18 de febrero de 2013 la demanda ha sido admitida a trámite sin que todavía se haya notificado con la misma al demandado.

Parte que se pretende modificar

4.   Dentro de este contexto, el petitorio de mi demanda es el siguiente:

“Como pretensión principal, solicito se declare nulidad del contrato de compraventa celebrado respecto del bien inmueble ubicado en la calle (…) Nro. (…) del distrito de (…) con ficha registral (…) por adolecer en su celebración de vicio de voluntad.” (El resaltado es mío)

Pedido de modificación de demanda

5.   Estando al petitorio indicado, SOLICITO se tenga por modificado el petitorio de mi demanda en los siguientes términos.

“Como pretensión principal, solicito se declare la resolución del contrato de compraventa celebrado respecto del bien inmueble ubicado en la calle (…) Nro. (…) del distrito de (…) con ficha registral (…) por incumplimiento de las cláusulas del contrato.” (El resaltado es mío)

Justificación de la modificación de la demanda

6.   Esta modificación la realizamos por cuanto de los fundamentos de hecho de la demanda se puede verificar que lo que motiva la demanda es la existencia de un incumplimiento de pago de armadas por parte del demandado, sin embargo, no existiendo ningún vicio de voluntad.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido se tenga por modificado el petitorio de mi demanda.

Arequipa, 19 de febrero de 2013.


12/2/13

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL INDICA QUE EL DESPIDO POR FALTA FLAGRANTE DEBE SER INMEDIATO. EL DESPIDO SIN PREVIO PROCEDIMIENTO

ÁREA: DERECHO LABORAL PRIVADO
LÍNEA: DESPIDO
En esta Jurisprudencia el Tribunal Constitucional establece que el despido por falta flagrante debe ser inmediato, el fundamento 6 resume la utilidad de esta jurisprudencia al indicar “6.- Al respecto, debe tenerse presente que la exoneración del procedimiento previo al despido, prevista en la citada norma legal, sólo será viable si se configuran en el caso dos supuestos: primero, que la falta grave sea efectivamente flagrante; y segundo, que esta revista tal gravedad que haga irrazonable la posibilidad de concederle el derecho de defensa al trabajador”. El resaltado es mío, a fin de resaltar lo más importante de la jurisprudencia sin mutilar todo el contenido, se ha dejado también los votos singulares de los Magistrados. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)
Jurisprudencia sobre exoneración del procedimiento previo al despido
EXP. 00764-2011-PA/TC
LA LIBERTAD
ANTENOR VALLE SAAVEDRA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 18 días del mes de septiembre de 2012, la Sala Primera del Tribunal Constitucional pronuncia la siguiente sentencia con el voto en mayoría de los  magistrados Beaumont Callirgos y Calle Hayen, y el voto dirimente del magistrado Eto Cruz, llamado a componer la discordia suscitada por el voto del magistrado Álvarez Miranda
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Antenor Valle Saavedra contra la sentencia expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, de fojas 197, su fecha 21 de diciembre de 2010, que declaró improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Mediante demanda de fecha 5 de noviembre de 2009 y escrito subsanatorio de fecha 21 de abril de 2010, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Municipalidad Distrital de El Porvenir, solicitando que se deje sin efecto el despido arbitrario del que fue objeto, y que en consecuencia, se lo reponga en el cargo de obrero en la División de Áreas Verdes que venía ocupando. Refiere que laboró mediante contratos de trabajo a plazo fijo, pero que estos se desnaturalizaron y que por tanto en los hechos se había configurado una relación laboral a plazo indeterminado. Señala que trabajó para la Municipalidad emplazada desde el 1 de abril de 2008 hasta el 23 de setiembre de 2009, fecha en que se le remitió la carta de despido, vulnerándose los principios de razonabilidad, interdicción de la arbitrariedad, proporcionalidad, legalidad e inmediatez. Sostiene que se ha vulnerado su derecho de defensa por cuanto no se le cursó la carta de imputación de cargos y que en la carta de despido se señalan una serie de falacias y argumentos inventados con el único objetivo de despedirlo por causa de su afiliación al sindicato. Manifiesta que no ha existido una falta flagrante toda vez que la carta de despido le fue cursada después de quince días de producidas las supuestas faltas, siendo que además no existe una sola prueba que corrobore lo expresado en el informe en el que se sustenta la carta de despido.
El alcalde de la Municipalidad emplazada propone la excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa y contesta la demanda argumentando que el despido del recurrente se efectuó conforme al procedimiento previsto en la Ley del Procedimiento Administrativo General y que en la carta de despido se señala que el despido del actor obedece a las reiteradas faltas disciplinarias en las que incurrió y a la existencia de una falta flagrante. Afirma que el demandante hizo abandono de trabajo por diez días hábiles desde cometida la falta grave, apareciéndose recién al centro de trabajo el 23 de setiembre de 2009.
El Segundo Juzgado Civil Transitorio de Descarga de Trujillo, con fecha 9 de julio de 2010 declara infundada la excepción propuesta y con fecha 16 de agosto de 2010, declara improcedente la demanda por estimar que la presente controversia debe ser ventilada en una vía procedimental que cuente con una etapa probatoria y porque no se ha acreditado que el demandante haya sido despedido por motivo de su afiliación al sindicato.
La Sala revisora confirma la apelada por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio y procedencia de la demanda
1.- La pretensión tiene por objeto que se deje sin efecto la carta de despido de fecha 22 de setiembre de 2009; y que, por consiguiente, se reponga al demandante en su puesto de trabajo.
2.- En atención a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a la materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante, en el presente caso, corresponde evaluar si el demandante ha sido objeto de un despido arbitrario o fraudulento.
Análisis de la controversia
3.- De los contratos de trabajo a plazo fijo obrantes de fojas 2 a 7, las boletas de pago, obrantes de fojas 11 a 28, el certificado de trabajo obrante a fojas 29 y la carta de despido de fecha 22 de setiembre de 2009, obrante a fojas 40, se advierte que el demandante laboró para la Municipalidad emplazada desde el 1 de abril de 2008 hasta el 23 de setiembre de 2009, fecha en que fue despedido por la supuesta comisión de una falta grave. Sin embargo,  de los referidos contratos de trabajo que obran en autos se desprende que en ellos no se cumplió con precisar la modalidad contractual, limitándose a señalar que se trata de un “contrato individual a plazo fijo”; por consiguiente, el contrato de trabajo del demandante se desnaturalizó, convirtiéndose en uno de duración indeterminada, de conformidad con lo establecido por el inciso d) del artículo 77º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR, puesto que se ha demostrado la existencia de fraude a las normas establecidas en esta norma legal.
Asimismo, otro hecho que demuestra la desnaturalización de los contratos de trabajo que suscribieron las partes es que al haberse contratado al demandante para que ejerza la función de obrero de limpieza pública, se lo estuvo contratando para  que ejerza una actividad que es considerada permanente dentro del ámbito de la organización de la Municipalidades.
Por consiguiente, se ha probado que, a la fecha del despido, la relación laboral del demandante era a plazo indeterminado.
4.- Con relación a la causa justa de despido que se imputa al demandante, obra a fojas 40 la carta de despido de fecha 22 de setiembre de 2009, en la que: “(…) con el informe de la referencia se da cuenta que luego del marcado de su tarjeta se fue a tomar licor, hecho que fue constatado por su Jefe inmediato el Sr. Técnico Segundo Lujan Pares, quien a llamarle la atención, le respondió que le dejara tomar. Asimismo, con el Informe N.º 09-2009-DMM-MDP, el Sr. David Manchay Mozo, Vigilante del Palacio Municipal, da cuenta de la sustracción de la tarjeta de marcado de asistencia sin el permiso de la entidad. Estos hechos descritos configuran el abandono de su puesto de trabajo e incumplimiento de sus obligaciones laborales que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral, apropiación consumada de bienes de la entidad, la resistencia a las órdenes relacionadas con las labores y grave indisciplina, los cuales configuran la comisión de la FALTA GRAVE RELACIONADA CON SU CONDUCTA conforme al literal a), c) y f) del artículo 23º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR”.
5.- La Municipalidad emplazada reconoce haber cursado al demandante directamente la carta de despido, sin haberle remitido previamente carta de imputación de los cargos, a efectos de que formule su descargo. Esta omisión la justifica la Municipalidad emplazada aduciendo que, tratándose de una falta grave flagrante, no es necesario cursar la carta de preaviso de despido, conforme lo dispone el artículo 31º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR, e indica también que había reiteración en la indisciplina del actor.
6.- Al respecto, debe tenerse presente que la exoneración del procedimiento previo al despido, prevista en la citada norma legal, sólo será viable si se configuran en el caso dos supuestos: primero, que la falta grave sea efectivamente flagrante; y segundo, que esta revista tal gravedad que haga irrazonable la posibilidad de concederle el derecho de defensa al trabajador.
7.- Respecto al primer supuesto, de autos no se advierte que la Municipalidad emplazada haya probado en autos que las faltas graves que se le atribuyen al recurrente puedan ser consideradas flagrantes; por el contrario, a criterio de este Tribunal, los hechos que se imputan al demandante como faltas graves no pueden considerarse, en modo alguno, flagrantes, toda vez que la carta de despido es de fecha 22 de setiembre de 2009, mientras que de acuerdo al Informe N.º 45-PYJ-MDP, de fecha 7 de setiembre de 2009 (f. 41), los supuestos hechos se habrían producido entre el 5 y 7 de setiembre. Asimismo, de haber cometido el demandante las faltas imputadas en la carta de despido, éstas no revestían tal gravedad como para privársele del ejercicio de su derecho de defensa.
Se debe precisar también que si bien de fojas 130 a 132 obran tres informes con los cuales la Municipalidad emplazada pretende acreditar que el demandante habría incurrido anteriormente y reiteradamente en actos de indisciplina y que esto agravaba su situación, no se advierte de dichos documentos que las supuestas faltas hayan sido puestas en conocimiento del recurrente para que pueda desvirtuarlas o no, lo que, además, es cuestionado por el actor en el presente proceso.
Por consiguiente, la Municipalidad demandada estaba en la obligación ineludible de cursarle la carta de preaviso de despido al recurrente para que pueda efectuar su descargo en el término que estipula la ley; por tanto,  al no haberse cumplido dicha exigencia legal se han vulnerado los derechos de defensa y al debido proceso del demandante, por lo que corresponde otorgar el amparo solicitado.
8.- En consecuencia, se ha acreditado la vulneración de los derechos al trabajo, al debido proceso y de defensa del demandante, razón por la cual debe estimarse la demanda.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú
HA RESUELTO
1.- Declarar FUNDADA la demanda, por haberse acreditado la vulneración de los derechos al trabajo, al debido proceso y de defensa, y en consecuencia NULO el despido del cual fue objeto el demandante.
2.- Ordenar a la Municipalidad Distrital de El Porvenir que cumpla con reincorporar a don Antenor Valle Saavedra como trabajador a plazo indeterminado, en su mismo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo máximo de dos días bajo apercibimiento de que el juez de ejecución aplique las medidas coercitivas prescritas en los artículos 22° y 59º del Código Procesal Constitucional; con el abono de los costos del proceso.
Publíquese y notifíquese.
SS.
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
EXP. 00764-2011-PA/TC
LA LIBERTAD
ANTENOR VALLE SAAVEDRA
VOTO DEL MAGISTRADO ETO CRUZ
Concuerdo con los fundamentos y el fallo contenidos en el voto de los magistrados Beaumont Callirgos y Calle Hayen, por lo que mi voto es porque se declare FUNDADA la demanda y NULO el despido arbitrario de la demandante, en consecuencia ORDENAR que la emplazada reponga a don Antenor Valle Saavedra como trabajador a plazo indeterminado en el cargo que venía desempeñando o en otro de similar categoría o nivel, en el plazo de dos días, bajo apercibimiento de que el juez de ejecución imponga las medidas coercitivas previstas en los artículos 22 y 59 del Código Procesal Constitucional, con el abono de los costos procesales.
SS.
ETO CRUZ
EXP. 00764-2011-PA/TC
LA LIBERTAD
ANTENOR VALLE SAAVEDRA
VOTO DE LOS MAGISTRADOS BEAUMONT CALLIRGOS Y CALLE HAYEN
Sustentamos el presente voto en las consideraciones siguientes
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio y procedencia de la demanda
1.- La pretensión tiene por objeto que se deje sin efecto la carta de despido de fecha 22 de setiembre de 2009; y que, por consiguiente, se reponga al demandante en su puesto de trabajo.
2.- En atención a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a la materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante, en el presente caso, corresponde evaluar si el demandante ha sido objeto de un despido arbitrario o fraudulento.
Análisis del caso concreto
3.- De los contratos de trabajo a plazo fijo obrantes de fojas 2 a 7, las boletas de pago, obrantes de fojas 11 a 28, el certificado de trabajo obrante a fojas 29 y la carta de despido de fecha 22 de setiembre de 2009, obrante a fojas 40, se advierte que el demandante laboró para la Municipalidad emplazada desde el 1 de abril de 2008 hasta el 23 de setiembre de 2009, fecha en que fue despedido por la supuesta comisión de una falta grave. Sin embargo,  de los referidos contratos de trabajo que obran en autos se desprende que en ellos no se cumplió con precisar la modalidad contractual, limitándose a señalar que se trata de un “contrato individual a plazo fijo”; por consiguiente, el contrato de trabajo del demandante se desnaturalizó, convirtiéndose en uno de duración indeterminada, de conformidad con lo establecido por el inciso d) del artículo 77º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR, puesto que se ha demostrado la existencia de fraude a las normas establecidas en esta norma legal.
Asimismo, otro hecho que demuestra la desnaturalización de los contratos de trabajo que suscribieron las partes es que al haberse contratado al demandante para que ejerza la función de obrero de limpieza pública, se lo estuvo contratando para  que ejerza una actividad que es considerada permanente dentro del ámbito de la organización de la Municipalidades.
Por consiguiente, se ha probado que, a la fecha del despido, la relación laboral del demandante era a plazo indeterminado.
4.- Con relación a la causa justa de despido que se imputa al demandante, obra a fojas 40 la carta de despido de fecha 22 de setiembre de 2009, en la que: “(…) con el informe de la referencia se da cuenta que luego del marcado de su tarjeta se fue a tomar licor, hecho que fue constatado por su Jefe inmediato el Sr. Técnico Segundo Lujan Pares, quien a llamarle la atención, le respondió que le dejara tomar. Asimismo, con el Informe N.º 09-2009-DMM-MDP, el Sr. David Manchay Mozo, Vigilante del Palacio Municipal, da cuenta de la sustracción de la tarjeta de marcado de asistencia sin el permiso de la entidad. Estos hechos descritos configuran el abandono de su puesto de trabajo e incumplimiento de sus obligaciones laborales que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral, apropiación consumada de bienes de la entidad, la resistencia a las órdenes relacionadas con las labores y grave indisciplina, los cuales configuran la comisión de la FALTA GRAVE RELACIONADA CON SU CONDUCTA conforme al literal a), c) y f) del artículo 23º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR”.
5.- La Municipalidad emplazada reconoce haber cursado al demandante directamente la carta de despido, sin haberle remitido previamente carta de imputación de los cargos, a efectos de que formule su descargo. Esta omisión la justifica la Municipalidad emplazada aduciendo que, tratándose de una falta grave flagrante, no es necesario cursar la carta de preaviso de despido, conforme lo dispone el artículo 31º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR, e indica también que había reiteración en la indisciplina del actor.
6.- Al respecto, debe tenerse presente que la exoneración del procedimiento previo al despido, prevista en la citada norma legal, sólo será viable si se configuran en el caso dos supuestos: Primero, que la falta grave sea efectivamente flagrante; y segundo, que esta revista tal gravedad que haga irrazonable la posibilidad de concederle el derecho de defensa al trabajador.
7.- Respecto al primer supuesto, de autos no se advierte que la Municipalidad emplazada haya probado en autos que las faltas graves que se le atribuyen al recurrente puedan ser consideradas flagrantes; por el contrario, a nuestro criterio,  los hechos que se imputan al demandante como faltas graves  no pueden considerarse, en modo alguno, flagrantes, toda vez que la carta de despido recién tiene fecha 22 de setiembre de 2009, mientras que de acuerdo al Informe N.º 45-PYJ-MDP, de fecha 7 de setiembre de 2009 (f. 41), los supuestos hechos se habrían producido entre el 5 y 7 de setiembre. Asimismo, de haber cometido el demandante las faltas imputadas en la carta de despido, éstas no revestían tal gravedad como para privársele del ejercicio de su derecho de defensa.
Se debe precisar también que si bien de fojas 130 a 132 obran tres informes con los cuales la Municipalidad emplazada pretende acreditar que el demandante habría incurrido anteriormente y reiteradamente en actos de indisciplina y que esto agravaba su situación, no se advierte de dichos documentos que las supuestas faltas hayan sido puestas en conocimiento del recurrente para que pueda desvirtuarlas o no, lo que, además, es cuestionado por el actor en el presente proceso.
Por consiguiente, la Municipalidad demandada estaba en la obligación ineludible de cursarle la carta de preaviso de despido al recurrente para que pueda efectuar su descargo en el término que estipula la ley; por tanto,  al no haberse cumplido dicha exigencia legal se han vulnerado los derechos de defensa y al debido proceso del demandante, por lo que corresponde otorgar al amparo solicitado.
8.- En consecuencia, se ha acreditado la vulneración de los derechos al trabajo, al debido proceso y de defensa del demandante, razón por la cual debe estimarse la demanda.
Por las consideraciones precedentes estimamos que corresponde:
1.- Declarar FUNDADA la demanda, por haberse acreditado la vulneración de los derechos al trabajo, al debido proceso y de defensa, y en consecuencia NULO el despido del cual fue objeto el demandante.
2.- Ordenar a la Municipalidad Distrital de El Porvenir que cumpla con reincorporar a don Antenor Valle Saavedra como trabajador a plazo indeterminado, en su mismo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo máximo de dos días bajo apercibimiento de que el juez de ejecución aplique las medidas coercitivas prescritas en los artículos 22° y 59º del Código Procesal Constitucional; con el abono de los costos del proceso.
SS.
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
EXP. 00764-2011-PA/TC
LA LIBERTAD
ANTENOR VALLE SAAVEDRA
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO
ÁLVAREZ MIRANDA
Con el debido respeto por la opinión vertida por mis colegas emito el presente voto singular por las razones que a continuación expongo
1.- En el caso de autos, la demanda radica en determinar si el despido del demandante fue lesivo a sus derechos fundamentales. A juicio del demandante, estamos ante un despido fraudulento en el que se le imputan una serie de hechos falsos para despedirlo debido a que decidió afiliarse al sindicato, y porque, además, no se ha seguido el procedimiento de despido contemplado en la ley. Por su parte, el municipio demandado aduce que los hechos imputados se encuentran debidamente acreditados (abandono de labores para libar licor en horario de trabajo en varias oportunidades) y que desde aquel momento, ya no se presentó a trabajar, asimismo alega que no se le ha despedido por afiliarse al sindicato.
2.- Luego de revisar la documentación obrante en autos advierto que, efectivamente, no se ha seguido el procedimiento de despido de acuerdo a ley pues la emplazada no se encontraba exenta de seguirlo dado que no existe flagrancia conforme ha sido expuesto en el Considerando Nº 7 de la ponencia, hecho que en sí mismo, resulta suficiente para estimar la presente demanda. Sobre el particular, cabe precisar que el documento obrante a fojas 84 en modo alguno puede entenderse como una carta de preaviso de despido, pues por más que haya sido rotulada como tal, simple y llanamente se limita a comunicarle que, al no habérsele encontrado en su domicilio, se le hará entrega de su carta de despido al día siguiente.
3.- Sin embargo, dado que la conculcación advertida se limita única y exclusivamente al debido proceso, corresponde declarar la nulidad del mismo, a fin de salvaguardar el derecho de defensa del recurrente, en caso de que la emplazada persista en su intención inicial de separarlo definitivamente de su institución.
Por consiguiente, VOTO porque se declare FUNDADA la demanda, y por ende, se declare la nulidad del proceso de despido incoado al recurrente, pudiendo la emplazado reiniciarlo en caso de que lo estime pertinente siempre que salvaguarde los derechos del trabajador.
S.
ÁLVAREZ MIRANDA


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