ÁREA:
DERECHO ESTATAL.
LÍNEA:
PROCESOS CONSTITUCIONALES.
Esta es la primera
entrada sobre un modelo de demanda para el inicio de un proceso constitucional
de protección de derechos constitucionales, por lo que no se ofrece por el
momento un modelo de demanda de acción popular e inconstitucionalidad por
tratarse de procesos de control de normas jurídicas. Debe de recordar que los
procesos constitucionales de amparo son residuales, esto significa que no debe de existir otra vía para tutelar el
derecho, por ejemplo, no se puede demandar la reposición en un caso de despido
nulo, por cuanto la vía que prevé la ley es la prevista en la Ley procesal de
trabajo. En el presente caso, se ofrece un modelo de demanda referido al respeto
del derecho a la seguridad social en la modalidad de pensión de jubilación. Si
bien en este caso se ha agotado la vía administrativa, la ley establece que no
es necesario. Los requisitos para presentar esta demanda los encuentra en el
artículo 42 del Código Procesal Constitucional (Perú). Ahora, si bien no es un
requisito previsto en la ley, consideramos importante que en este tipo de
demandas se indique o acredite la necesidad de tutela urgente, por lo que hemos
agregado un apartado para este caso. Por último, no olvide que los medios de prueba
que ofrezca deben de ser de actuación inmediata, por lo que sólo se deben
ofrecer documentos, si esto no es posible deberá de utilizar otro proceso
judicial para garantizar su derecho. (AUTORES: JOSÉ MARÍA PACORI CARI y JEAN
JAURES RENOIR)
Modelo
de demanda de amparo.
EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01-2012
SUMILLA : Demanda de Amparo.
SEÑOR
JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL
(NOMBRE DE LA PERSONA AFECTADA),
con DNI (…), con dirección domiciliaria en (…), señalando domicilio procesal en
(…); a Ud., respetuosamente, digo:
I.- Nombre del
demandado y su dirección domiciliaria
(Indicar el nombre del
funcionario o entidad estatal demandada, por ejemplo) La OFICINA DE
NORMALIZACIÓN PREVISIONAL – ONP – debidamente representado por (…) a quien se
notificará con la presente demanda en (…)
II.- Petitorio
Interpongo demanda de
amparo para que se declare la nulidad[1] de
la resolución (…) que declara improcedente el pago de mi pensión de jubilación
por contravenir mi derecho constitucional a la seguridad social, y
accesoriamente:
1.
Solicito se disponga el pago inmediato
de mi pensión de jubilación, más el pago de reintegros e intereses legales
2.
Solicito se disponga el pago de costos
del proceso
III.-
Derecho constitucional violado.
Es el derecho
previsto en el artículo 37, inciso 19 del Código Procesal Constitucional que
indica “El amparo procede en defensa de los siguientes derechos: (…) 19) A la
seguridad social.” En el presente caso, la demandada se niega a pagarme mi
pensión de jubilación pese a cumplir de manera evidente con los requisitos
previsto en la ley
IV.-
Fundamentos de la demanda
1.
El demandante es ex trabajador de la
Minera Cerro Verde.
2.
En la mencionada Minera ha prestado
servicios desde el año de 1991, siendo cesado por límite de edad al cumplir 65
años para obtener una pensión de jubilación.
3.
Habiendo sido cesado inicie mi trámite
para obtener mi pensión de jubilación ante la Oficina de Normalización
Previsional, la cual ante mi solicitud de pensión, en primera instancia ha
declarado denegado mi pedido por cuanto se indica que no he acreditado los
veinte años de aportaciones que exige la ley para acceder a este derecho.
4.
En contra de la referida resolución interpuse
recurso de apelación el cual ha sido denegado por la resolución cuya nulidad
solicito en la presente, esta resolución es nula por cuanto no ha tomado en
cuenta lo siguiente:
a.
Se indica que acredito 19 años de
aportaciones, sin tomar en cuenta que de enero de 1991 a enero de 1992 trabajé
para la empresa tal como se verifica de las planillas de pago que adjunté a mi
escrito de apelación.
b.
Se indica que estas panillas no deben
de ser tomadas en cuenta por cuanto el recurso de apelación administrativo no
es para actuar nuevos medios de prueba sino que se sustenta en la diferente
interpretación de medios de prueba, siendo que se debió de interponer recurso
de reconsideración.
c.
La ley 27444 indica que es deber de
las autoridades administrativas dar a los recursos la naturaleza que les corresponde
por lo que se debió de actuar las planillas adjuntadas y conceder la pensión
solicitada.
5. Como se verifica
resulta evidente la arbitrariedad con la que se actúa puesto que por un defecto
formal en un recurso se pretende dejarme sin pensión, razón por la cual procede
se declare fundada la presente demanda.
V.-
De la necesidad de tutela urgente.
Siendo que se ha violado el contenido esencial del
derecho a la seguridad social y tratándose la pensión de una prestación de
carácter alimenticio se acredita la necesidad urgente de tutela y la
procedencia de la presente demanda de amparo.
VI.-
Fundamentos de derecho.
Sustento la presente
demanda en el artículo 213 de la Ley 27444 que indica: “El error en la
calificación del recurso por parte del recurrente no será obstáculo para su
tramitación siempre que del escrito se deduzca su verdadero carácter.” En este
sentido, el error en la calificación de mi recurso no es motivo suficiente para
denegar mi derecho de acceso a la seguridad social
VII.-
Monto del petitorio
Debido a la
naturaleza de la pretensión no es cuantificable en dinero.
VIII.- Vía
procedimental
La vía especial
prevista en el Código procesal constitucional.
IX.-
Medios probatorios.
1.
Copia legalizada de las planillas de
pago que acreditan la realización de aportaciones de enero de 1991 a enero de
1992 con lo que acredito el año faltante para acceder a mi derecho a la
pensión.
2.
Copia fedateada de mi solicitud de
pago de pensión de jubilación.
3.
Copia fedateada de la Resolución que
resuelve mi solicitud, en donde como anexo se verifica los años de aportaciones
acreditados (19) y el año de aportación no acreditado.
4.
Copia fedateada de mi recurso de
apelación, al cual adjunte mis planillas y respecto del cual se indica que
debió de ser una reconsideración.
5.
Copia de la resolución que
deniega mi recurso de apelación, acto que pido se declare su nulidad.
X.-
Anexos.
1-A Copia mi
DNI.
1-B Copia
legalizada de las planillas de pago.
1-C Copia fedateada
de mi solicitud de pago de pensión de jubilación.
1-D Copia
fedateada de la Resolución que resuelve mi solicitud.
1-E Copia
fedateada de mi recurso de apelación.
1-F Copia de
la resolución que deniega mi recurso de apelación
POR
LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a
trámite la presente demanda.
Arequipa, 04 de
agosto de 2012.
FIRMA DEL INTERESADO.
FIRMA DEL ABOGADO
[1]
Antes de la vigencia de este Código Procesal Constitucional, se utilizaba
el término inaplicar el acto para evitar
confundir este proceso con el proceso contencioso administrativo donde se pide
también la nulidad de un acto, sin
embargo, el artículo 55, inciso 2, del Código procesal constitucional establece
que una sentencia en un amparo puede declarar la nulidad del acto, por lo que
en nuestra demanda también se puede pedir la nulidad de un acto.
sres sus redacciones me ayudan mucho y simplican mi trabajo -estudio gracias
ResponderEliminarGracias por tu comentario seguiré trabajando
EliminarEstimado Dr Pacori agradecería su comentario respecto al siguiente caso: En Materia Pensionaria iniciar jubilación Ley 19990
ResponderEliminar1° En materia administrativa cuando es denegada el DERECHO PENSIONARIO--ONP-tenemos dos instancias: Recurso de Reconsideración y Apelacion Pregunta ¿ se vencieron los plazos --existe caducidad-agotamiento de la via administra, sin embargo aceptan activación del expediente ? se vuelve al ciclo inicial-solo deseo un simple comentario o explicación jurisprudencial valida. ¿Por qué? tengo varios casos que si proceden y otros Nó siendo los mismos hechos concluyentes La ONP TIENE UNA DIRECTIVA 2012 ESTA NORMA ESTA POR ENCIMA DE LAS OTRAS¿