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CORPORACIÓN HIRAM SERVICIOS LEGALES: JOSÉ MARÍA PACORI CARI

La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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11/8/19

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MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE ABSOLUCIÓN DE TRASLADO


MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE ABSOLUCIÓN DE TRASLADO

Por José María Pacori Cari
Catedrático de la UJCM

ÁREA: Derecho Procesal
LÍNEA: Absolución de traslado

Es común que iniciado un proceso judicial este implique actos procesales que en determinadas circunstancias motivan que el juez corra traslado de un escrito presentado por una de las partes a la otra, ello con la finalidad de garantizar el principio de contradicción, este es un modelo de absolución de traslado que bien puede ser utilizado para cumplir con el mandato judicial (Autor José María Pacori Cari)

Modelo de Absolución de Traslado

ESPECIALISTA        : (Indicar el nombre)
EXPEDIENTE           : (Indicar el número de expediente)
CUADERNO              : PRINCIPAL
ESCRITO                  : 01-2019
SUMILLA                  : Absuelvo el traslado de sucesión procesal

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

(Nombres y Apellidos de la parte que absuelve), en el proceso civil de nulidad de acto jurídico seguido en contra de (…) y otros; a Ud., respetuosamente, digo:

Por Resolución 47 se dispone “Traslado a la parte apelante por el plazo de tres días respecto del pedido de sucesión procesal”
Dentro de este contexto, procedo a la absolución del traslado conferido en los siguientes términos:

I.- PETITORIO
Absuelvo el traslado del pedido de declaración de sucesor procesal de la parte demandada presentado por LAS RUEDAS SAC para que se le declare improcedente en mérito a los siguientes fundamentos:

II.- FUNDAMENTOS DE LA ABSOLUCIÓN DE LA SUCESIÓN PROCESAL
1.- Como anexo del escrito de pedido de sucesión procesal se adjunta la Escritura 2826 de 25 de abril de 2019 donde en la cláusula segunda de la minuta se indica lo siguiente:
“(…) c) Asiento D-7 Anotación de Demanda del Expediente 2007-4771-43-JR-CI-04 (…)”
2.- Dentro de este contexto, pasamos ahora a indicar el contenido de lo previsto en el artículo 108 del Código Procesal Civil, referido a la sucesión procesal que indica:
Por la sucesión procesal un sujeto ocupa el lugar de otro en un proceso, al reemplazarlo como titular activo o pasivo del derecho discutido. Se presenta la sucesión procesal cuando:
1. Fallecida una persona que sea parte en el proceso, es reemplazada por su sucesor, salvo disposición legal en contrario;
2. Al extinguirse o fusionarse una persona jurídica, sus sucesores en el derecho discutido comparecen y continúan el proceso;
3. El adquirente por acto entre vivos de un derecho discutido, sucede en el proceso al enajenante. De haber oposición, el enajenante se mantiene en el proceso como litisconsorte de su sucesor; o
4. Cuando el plazo del derecho discutido vence durante el proceso y el sujeto que adquiere o recupera el derecho, sucede en el proceso al que lo perdió.
En los casos de los incisos 1. y 2., la falta de comparecencia de los sucesores, determina que continúe el proceso con un curador procesal.
Será nula la actividad procesal que se realice después que una de las partes perdió la capacidad o titularidad del derecho discutido, siempre que dicho acto le pueda haber generado indefensión. Si transcurridos treinta días no comparece el sucesor al proceso, el Juez debe designar a un curador procesal, de oficio o a pedido de parte.
3.- Conforme a esto, siendo que se ha producido un acto de temeridad procesal respecto de los demandados que arriendan por tres años la propiedad a LAS RUEDAS SAC, resulta conforme a la norma antes indicada improcedente el pedido de sucesión procesal indicado

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido tener por absuelto el traslado conferido.

Arequipa, 09 de agosto de 2019.

(Firma de la parte que absuelve el traslado y de su abogado)



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MODELO DE RECURSO ADMINISTRATIVO DE RECONSIDERACIÓN


MODELO DE RECURSO ADMINISTRATIVO DE RECONSIDERACIÓN
Por José María Pacori Cari
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Se muestra cómo hacer un recurso administrativo de reconsideración cuando no es posible recurrir a una autoridad jerárquicamente superior a la que emitió el acto administrativo impugnado, como sería el caso de la Resolución de Alcaldía que es emitida en primera instancia y que al ser emitida por el Alcalde no tiene superior en grado por cuanto la Ley Orgánica de Municipalidades indica que le Alcalde es la máxima autoridad administrativa (Autor José María Pacori Cari)

SUMILLA: RECURSO ADMINISTRATIVO DE RECONSIDERACIÓN CONTRA LA RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA Nro. (…)

SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL (…)

(Nombres y Apellidos del Administrado), con DNI Nro. (…), con domicilio real en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

El artículo 219 del TUO de la Ley 27444 establece que “El recurso de reconsideración se interpondrá ante el mismo órgano que dictó el primer acto que es materia de la impugnación y deberá sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos emitidos por órganos que constituyen única instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es opcional y su no interposición no impide el ejercicio del recurso de apelación.”

De esta manera, al ser la resolución materia de impugnación emitida por el Alcalde, no procede el recurso de apelación pero si el recurso de reconsideración sin que sea necesario ofrecer nueva prueba.

Dentro de este contexto,

I.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO
Como pretensión administrativa principal, interpongo recurso administrativo de reconsideración para que se declare la nulidad[1] total de la Resolución de Alcaldía Nro. (…) por contravenir el artículo 16.1 del TUO de la Ley 27444, principio de causalidad y primacía de la realidad.
Como pretensión administrativa accesoria, solicito se disponga el pago de la bonificación diferencial solicitada por el suscrito, más los intereses legales que se hubieren generado.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO DEL RECURSO
1.- Con fecha 01 de abril de 2019, se emite la Resolución de Alcaldía 093-2019-MDJH, que en su artículo primero resuelve:

“ENCARGAR la Sub Gerencia de Administración y Finanzas al servidor (…) en adición de funciones a partir del 01 de abril hasta el 30 de abril del 2019 y/o en tanto dure la ausencia de su titular.” (El resaltado es nuestro)

2.- Conforme a la anterior resolución, desempeñé la encargatura de manera normal en tanto, conforme se indica, dure la ausencia de su titular.
3.- Ahora, con fecha (…) se emite la Resolución de Alcaldía (…), que me fue notificada recién el 02 de mayo de 2019 a horas 13: 56, en la que en su artículo primero se indica:

“DAR POR CONCLUIDA la encargatura del señor (…), en la Sub Gerencia de Administración y Finanzas de la Municipalidad Distrital Jacobo Hunter, a partir de 01 de mayo de 2019, expresándole el agradecimiento institucional”.

4.- En este punto es importante remitirnos a lo indicado en el artículo 16, numeral 16.1 del TUO de la Ley 27444 que indica:

“16.1 El acto administrativo es eficaz a partir de que la notificación legalmente realizada produce sus efectos, conforme a lo dispuesto en el presente capítulo.” (El resaltado es nuestro)

5.- Estando a este artículo, la Resolución de Alcaldía (…) resultó eficaz desde las 13.56 horas del 02 de mayo de 2019, siendo que el término de la jornada de trabajo ese día como otros días es 15.15 p.m. situación que motivó que el suscrito bajo responsabilidad preste servicios en ausencia del titular (que no despacho su labor ese día) por todo el 02 de mayo de 2019, por cuanto recién tomó conocimiento del supuesto término de la encargatura el mismo 02 de mayo, a aproximadamente una hora de término de la jornada de trabajo, esta situación sustentada un una norma administrativa como es el artículo 16. 1 del TUO de la Ley 27444, halla también sustento laboral en el principio laboral de la primacía de la realidad que conforme al fundamento 3 de la STC 1944-2002-AA/TC consiste en “en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos”, por lo tanto conforme a los informe  27-2019-MDJH-RR.HH  y al Informe 052-2019-MDJH/SGAF se acredita la labor realizada el 2 de mayo en la mencionada encargatura (adjunto conforme al otrosí documentación que acredita la labor realizada ese mismo 02 de mayo)
6.- Estando a la labor realizada el 02 de mayo (por cuanto el 01 de mayo fue feriado) se emite el (…) la Resolución de Alcaldía (…) que en su artículo primero indica lo siguiente:

“ENCARGAR la Sub Gerencia de Administración y Finanzas al servidor (…) en adición de funciones a partir del 03 de mayo hasta el 01 de junio del presente año y/o en tanto dure la ausencia del titular.

7.- Estando a lo indicado, sobre el art. 16.1 del TUO de la Ley 27444, el principio de causalidad y principio de primacía de la realidad mi labor como encargado fue desde el 01 de abril de 2019 hasta el 01 de junio de 2019, siendo que a partir del 02 de junio ya no ostento la encargatura mencionada, razón por la cual se cumple lo dispuesto en el numeral 3.6.4 del Manual Normativo de Personal 002-92-DNP que indica:

“Los encargos de puestos o de funciones autorizados mediante Resolución del Titular de la Entidad que excedan de treinta (30) días, dan derecho a percibir la diferencia entre la remuneración total del servidor encargado y el monto único de remuneración total de la plaza materia del encargo (…)”

De esta manera, se debe de declarar fundado el presente recurso de reconsideración.

III.- ANEXOS
Estando a que en este recurso no se requiere ofrecer nueva prueba, anexo para facilitar la comprensión del caso las resoluciones a las que se hace referencia en el punto anterior, como son:

1-A Copia de la Resolución de Alcaldía Nro. (…)
1-B Copia de la Resolución de Alcaldía Nro. (…)
1-C (…)
1-G Copia de mi DNI

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido declarar fundado el presente recurso de reconsideración.

Arequipa, 11 de agosto de 2019.


(Firma del administrado que interpone el recurso, no es necesaria la firma de abogado)


[1] La nulidad que se solicita a través del presente recurso de reconsideración es factible conforme al segundo párrafo del numeral 11.2 del TUO de la Ley 27444 que indica La nulidad planteada por medio de un recurso de reconsideración o de apelación será conocida y declarada por la autoridad competente para resolverlo.”



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MODELO DE RECURSO DE CASACIÓN EN PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO LABORAL



MODELO DE RECURSO DE CASACIÓN EN PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO LABORAL

Por José María Pacori Cari
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO/DERECHO DEL TRABAJO
LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO LABORAL

A continuación ofrecemos un modelo de recurso de casación que se presenta en contra de la Sentencia de Segunda Instancia (Sentencia de Vista) que desfavorece a alguna de las partes, este recurso, para el caso que nos ocupa, sirve para un proceso contencioso administrativo laboral que se inicia por ante el Juez Especializado de Trabajo y se tramita conforme al TUO de la Ley 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo (Perú). Precisamos que en este modelo se busca el efecto revocatorio del recurso de casación, dejamos para otro modelo el efecto anulatorio (Autor: José María Pacori Cari)

Modelo de Recurso de Casación en contencioso administrativo laboral

SECRETARIO DE SALA    : (Indicar nombre)
EXPEDIENTE                      : (Indicar número de expediente)
CUADERNO                        : PRINCIPAL
ESCRITO                             : 01-2019
SUMILLA                             : Interpongo recurso de casación en proceso contencioso administrativo laboral

SEÑOR PRESIDENTE DE LA (…) SALA SUPERIOR LABORAL DE LA CORTE SUPERIOR DE (…)

(Nombres y apellidos de la parte que interpone el recurso de casación), en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del (…) y otro; a Ud., respetuosamente, digo:

El artículo 384 del CPC establece que “El recurso de casación tiene por fines la adecuada aplicación del derecho objetivo al caso concreto y la uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia."

Asimismo, el artículo 34 del TUO de la Ley 27584 establece que “En el proceso contencioso administrativo proceden los siguientes recursos: (…) 3. El recurso de casación contra las siguientes resoluciones: 3.1. Las sentencias expedidas en revisión por las Cortes Superiores”.

También el artículo 35 del TUO de la Ley 27584 indica que “Los recursos tienen los mismos requisitos de admisibilidad y procedencia en el Código Procesal Civil.”

En el presente caso, la finalidad del presente recurso de casación es la adecuada aplicación del derecho objetivo al caso concreto.

Dentro de este contexto,

I.- CAUSAL DEL RECURSO
El artículo 386 del CPC establece que “El recurso de casación se sustenta en la infracción normativa que incida directamente sobre la decisión contenida en la resolución impugnada o en el apartamiento inmotivado del precedente judicial.” Por lo tanto, la causal que sustenta el presente recurso es la infracción normativa que incide directamente sobre la decisión contenida en la resolución impugnada.

II.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
Como pretensión impugnatoria, interpongo recurso de casación en contra de la Sentencia de Vista Nro. (…) para que sea revocada declarándose fundada la demanda, por la infracción normativa consistente en:

1.-  La incorrecta interpretación del artículo (…).
2.- La indebida aplicación del artículo (…)
3.- La inaplicación del artículo (…)

III.- REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
El artículo 387 del CPC establece que “El recurso de casación se interpone: 1. Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que, como órganos de segundo grado, ponen fin al proceso; 2. ante el órgano jurisdiccional que emitió la resolución impugnada o ante la Corte Suprema, acompañando copia de la cédula de notificación de la resolución impugnada y de la expedida en primer grado, certificada con sello, firma y huella digital, por el abogado que autoriza el recurso y bajo responsabilidad de su autenticidad. En caso de que el recurso sea presentado ante la Sala Superior, esta deberá remitirlo a la Corte Suprema sin más trámite dentro del plazo de tres días; 3. dentro del plazo de diez días, contado desde el día siguiente de notificada la resolución que se impugna, más el término de la distancia cuando corresponda; 4 adjuntando el recibo de la tasa respectiva.”

De esta manera, pasaremos a cumplir estos requisitos de admisibilidad en los siguientes términos:

REQUISITO DE ADMISIBILIDAD
CUMPLIMIENTO DEL REQUISITO
1. Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que, como órganos de segundo grado, ponen fin al proceso.
Sentencia de Vista Nro. (…) de fecha (…) emitida por la (…) Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de (…).
2. Ante el órgano jurisdiccional que emitió la resolución impugnada.
Se interpone ante la (…) Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de (…), para que remita el expediente a la Corte Suprema.
3. Dentro del plazo de diez días, contado desde el día siguiente de notificada la resolución que se impugna, más el término de la distancia cuando corresponda.
La Sentencia de Vista me fue notificada con fecha (…), siendo que el plazo de 10 días hábiles vence el (…)
4. adjuntando el recibo de la tasa respectiva.
Estando a que el petitorio de la demanda no es cuantificable en dinero, conforme al artículo 24 del TUO de la LOPJ estoy exonerado de presentar arancel judicial

IV.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA
El artículo 388 del CPC indica que “Son requisitos de procedencia del recurso de casación: 1. Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolución adversa de primera instancia, cuando esta fuere confirmada por la resolución objeto del recurso; 2. describir con claridad y precisión la infracción normativa o el apartamiento del precedente judicial; 3. demostrar la incidencia directa de la infracción sobre la decisión impugnada; 4. indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese anulatorio, se precisará si es total o parcial, y si es este último, se indicará hasta donde debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio, se precisará en qué debe consistir la actuación de la Sala. Si el recurso contuviera ambos pedidos, deberá entenderse el anulatorio como principal y el revocatorio como subordinado."

Conforme a esto, procedo a cumplir con los requisitos de procedencia del presente recurso de casación:

REQUISITOS DE PROCEDENCIA
Cumplimos con establecer cada uno de los requisitos de procedencia
1. Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolución adversa de primera instancia, cuando esta fuere confirmada por la resolución objeto del recurso
En el presente proceso, en primera instancia se emite la Sentencia Nro. (…) emitida con fecha (…) que declara infundada la demanda, que fue impugnada a través del recurso de apelación.
2. Describir con claridad y precisión la infracción normativa o el apartamiento del precedente judicial.
La infracción normativa que alegamos es una incorrecta interpretación del artículo 124 del Decreto Supremo 005-90-PCM que indica:

“El servidor de carrera designado para desempeñar cargos de responsabilidad directiva, con más de cinco años en el ejercicio de dichos cargos, percibirá de modo permanente la bonificación diferencial a que se refiere el inciso a) del Art. 53 de la Ley al finalizar la designación.”

La incorrecta interpretación del artículo 124 del Decreto Supremo 005-90-PCM la encontramos en el considerando Tercero, numeral 3.6 de la Sentencia impugnada que indica:

“3.6 Adicionalmente, el artículo 124 del Decreto Supremo N° 005-90-PCM, no ha previsto como supuesto la generación de una bonificación diferencial por cada cargo directivo desempeñado, pues es claro que la única exigencia de la ley para gozar de la “bonificación diferencial”, es haber desempeñado cargos directivos por más de cinco años, aunque no sean consecutivos, no existiendo la posibilidad de interpretar lo contrario a lo establecido en la ley y por el propio Tribunal Constitucional. Siendo así, no existe restricción o vulneración a los derechos laborales del actor, tanto más, si actualmente viene gozando del referido concepto en forma permanente.”

Esta es una incorrecta interpretación por cuanto restringe derechos laborales contraviniendo e inaplicando el principio in dubio pro operario previsto en el artículo 26, inciso 3, de la Constitución Política del Perú (1993) que indica:

“En la relación laboral se respetan los siguientes principios: (…) 3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.”

Principio que está descrito en el considerando vigésimo primero de la Casación Laboral 4961-2011 Tacna que indica:

“(…) en tal sentido, tenemos que, frente a la disposición legal anotada, tanto el Juez como la Sala Superior no han optado por una interpretación de Ley favorable al trabajador, tal como lo recoge el principio del in dubio pro operario, previsto en el inciso 3 del artículo 26 de la Constitución Política del Perú (…)”

En este sentido, teniendo en cuenta el principio in dubio pro operario previsto en el art. 26, inciso 3 de la Constitución Política del Estado, la correcta interpretación del artículo 124 del Decreto Supremo 005-90-PCM sería que el servidor de carrera designado para desempeñar cargos de responsabilidad directiva cada vez que cumpla más de cinco años en el ejercicio de dichos cargos tendrá derecho a percibir de manera permanente una bonificación diferencial, de tal manera que si el servidor ostento cargos de responsabilidad directiva por cinco años tiene derecho a gozar de una bonificación diferencial por estos cinco años, siendo que de ostentar con posterioridad al derecho a la antes indicada bonificación diferencial nuevamente cargos de responsabilidad por otros cinco años tiene derecho a otra bonificación diferencial, pensar lo contrario es hacer una interpretación de la norma laboral desfavorable al trabajador.
3. Demostrar la incidencia directa de la infracción sobre la decisión impugnada
De haberse aplicado la interpretación propuesta e indicada en la sentencia impugnada , esta hubiere declarado fundada la demanda.
4. Indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese anulatorio, se precisará si es total o parcial, y si es este último, se indicará hasta donde debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio, se precisará en qué debe consistir la actuación de la Sala.
El pedido casatorio en el presente caso es revocatorio total de la Sentencia de Vista impugnada, puesto que se pretende se declare fundado el recurso de casación revocándose la sentencia de vista y se declare fundada la demanda en todos sus extremos.

Conforme a lo indicado procede se declare fundado el recurso de casación interpuesto.

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido remitir el presente expediente a la Corte Suprema conforme al inciso 2 del artículo 387 del CPC que indica “En caso de que el recurso sea presentado ante la Sala Superior, esta deberá remitirlo a la Corte Suprema sin más trámite dentro del plazo de tres días”.

Arequipa, 11 de agosto de 2019.


(Firma de la parte que interpone el recurso)
(Firma del Abogado de la parte que interpone el recurso)



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