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CORPORACIÓN HIRAM SERVICIOS LEGALES: JOSÉ MARÍA PACORI CARI

La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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7/9/19

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MODELO DE RESOLUCIÓN DE NOMBRAMIENTO EN EL SECTOR PÚBLICO

Se muestra cómo hacer una resolución de nombramiento en el sector público (autor José María Pacori Cari)


Toque la imagen para ver el word del documento, a continuación el vídeo de explicación:



MODELO DE RESOLUCIÓN DE NOMBRAMIENTO EN EL DECRETO LEGISLATIVO 276 CONFORME A LA LEY 30879

Por José María Pacori Cari
Catedrático de Derecho en la UJCM
Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: SERVICIO CIVIL

Este año 2019, es de importancia para los trabajadores contratados del Decreto Legislativo 276 puesto que conforme a la Centésima Vigésima Novena Disposición Complementaria Final de la Ley 30879 – Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2019 – se indica “Autorízase excepcionalmente, durante el año fiscal 2019, el nombramiento del personal administrativo contratado bajo el régimen del Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, que a la fecha de vigencia de la presente Ley ocupa plaza orgánica presupuestada por un periodo no menor de tres (3) años consecutivos o cuatro (4) años alternados, previa verificación del cumplimiento de los perfiles establecidos por la normatividad pertinente para cada plaza, siempre que la entidad no haya aprobado su Cuadro de Puestos de la Entidad en el marco de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil. El nombramiento se efectúa de conformidad con la normatividad vigente y se registra en el Aplicativo Informático de la Planilla Única de Pago del Sector Público. La implementación de la presente disposición se financia con cargo a los recursos del presupuesto institucional de cada entidad sin demandar recursos adicionales al tesoro público. Para efectos de lo establecido en la presente disposición, exceptuase a las entidades del Gobierno Nacional, los Gobiernos Regionales y Gobiernos Locales, de lo establecido en el artículo 8 de la presente ley.” De esta manera, el presente modelo grafica la forma como se debe de emitir el acto administrativo de nombramiento de los servidores contratados en el Decreto Legislativo 276 que cumplen con los requisitos previstos en la Ley 30879 (Autor José María Pacori Cari).

Modelo de Resolución de Nombramiento

RESOLUCIÓN MINISTERIAL[1] NRO. (…)-2019

NOMBRAN SERVIDORES CONTRATADOS BAJO EL RÉGIMEN LABORAL DEL DECRETO LEGISLATIVO 276 CONFORME A LA LEY 30879

Lima, 07 de setiembre de 2019

CONSIDERANDO:
Que, el ingreso a la Administración Pública en la condición de servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa obligatoriamente mediante concurso, siendo nulo todo acto administrativo que contravenga dicha disposición, en aplicación del artículo 28 del Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo 005-90-PCM;
Que, sin embargo, mediante la Centésima Vigésima Novena Disposición Complementaria Final de la Ley 30879, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2019, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 6 de diciembre de 2018, se autoriza excepcionalmente, durante el año fiscal 2019, el nombramiento del personal administrativo contratado bajo el régimen del Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, que a la fecha de vigencia de la citada Ley ocupa plaza orgánica presupuestada por un periodo no menor de tres (3) años consecutivos o cuatro (4) años alternados, previa verificación del cumplimiento de los perfiles establecidos por la normatividad pertinente para cada plaza, siempre que la entidad no haya aprobado su Cuadro de Puestos de la Entidad en el marco de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil;
Que, de acuerdo con el artículo 6 y el inciso a) del artículo 11 del Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR, rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, SERVIR tiene la potestad normativa que le permite dictar normas y directivas relacionadas a la gestión de recursos humanos del Estado;
Que, mediante Resolución de Presidencia Ejecutiva 075-2019-SERVIR/PE, SERVIR resuelve formalizar el Acuerdo de Consejo Directivo mediante el cual se aprueba el “Lineamiento para el nombramiento del personal contratado por servicios personales en el sector público bajo el régimen del Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público”, con el objetivo de establecer los requisitos, condiciones y procedimientos para que las entidades públicas realicen el nombramiento del personal administrativo mencionado, en el marco de las atribuciones previstas por la Centésima Vigésima Novena Disposición Complementaria Final de la Ley 30879, Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2019;
Que, en atención a ello, mediante Memorando Circular (…) la Oficina General de Administración comunicó a (…) servidores contratados los requisitos que debían cumplir; asimismo, se estableció el cronograma para la presentación de solicitudes; evaluación y verificación, publicación del cuadro final de resultados y la emisión de la respectiva Resolución, recibiéndose (…) solicitudes;
Que, en tal sentido, habiéndose cumplido con los requisitos establecidos para el nombramiento de personal contratado bajo el régimen del Decreto Legislativo 276, corresponde proceder al nombramiento de (…) servidores contratados, el cual no genera incremento de remuneraciones; sin demandar recursos adicionales en el Presupuesto Analítico de Personal – PAP vigente; y,
De conformidad con la Ley 30879, Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2019; en el Decreto Legislativo 1023, que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR y, en el Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público;

SE RESUELVE:
ARTÍCULO PRIMERO. NOMBRAR a (…) servidores contratados bajo el régimen laboral del Decreto Legislativo 276 del (indicar la denominación de la entidad pública que dispone el nombramiento), en los cargos, niveles remunerativos, órganos y unidades orgánicas que se indican en el Anexo que forma parte integrante de la presente Resolución.
ARTÍCULO SEGUNDO. REMITIR la presente Resolución a la Oficina de Recursos Humanos de la Oficina General de Administración y a cada uno de los Órganos del (indicar la denominación de la entidad pública que dispone el nombramiento) comprendidos; asimismo, se encarga a la Oficina de Recursos Humanos, la respectiva notificación a cada uno de los interesados.
ARTÍCULO TERCERO. La presente Resolución, así como el Anexo que contiene la relación de los servidores nombrados, serán publicados en el Portal Institucional del (indicar la denominación de la entidad pública que dispone el nombramiento).

REGÍSTRESE, COMUNÍQUESE Y PUBLÍQUESE

(Firma del funcionario competente)
(Nombres y apellidos del funcionario que es la máxima autoridad administrativa de la entidad)
(Denominación del cargo del funcionario)
(Denominación de la entidad pública)


[1] El tipo de resolución dependerá de la entidad pública que dispondrá el nombramiento, de tal manera, si la máxima autoridad de la entidad pública es el Ministro este emitirá la Resolución Ministerial, si la máxima autoridad administrativa es el Alcalde de una Municipalidad, se emitirá la Resolución de Alcaldía, si la máxima autoridad es un Gobernador Regional, la resolución a emitirse será la Resolución Ejecutiva Regional.



3/9/19

2/9/19

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MODELO DE DEMANDA LABORAL DE DESNATURALIZACIÓN DE TERCERIZACIÓN

En la presente demanda se muestra como solicitar la desnaturalización de una tercerización entre una supuesta empresa tercerizadora y una empresa principal, luego de este pedido de desnaturalización se pide la reposición en la empresa principal (Autor José María Pacori Cari)
A continuación el vídeo de explicación del escrito de abajo (toca la imagen para acceder al word):


A continuación el escrito:

MODELO DE DEMANDA DE DESNATURALIZACIÓN DE TERCERIZACIÓN PARA REPOSICIÓN LABORAL

Por José María Pacori Cari
Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social

ÁREA: DERECHO DEL TRABAJO
LÍNEA: TERCERIZACIÓN

En la presente demanda se muestra como solicitar la desnaturalización de una tercerización entre una supuesta empresa tercerizadora y una empresa principal, luego de este pedido de desnaturalización se pide la reposición en la empresa principal, resulta de importancia revisar la jurisprudencia que se indica en la fundamentación fáctica (Autor José María Pacori Cari)

Modelo de Demanda de Desnaturalización de Tercerización Laboral

SECRETARIO JUDICIAL   :
EXPEDIENTE                       :
CUADERNO                         : Principal
ESCRITO                              : 01-2019
SUMILLA                              : Demanda de desnaturalización de tercerización para reposición laboral

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE (…)

(Nombres y Apellidos del Trabajador), con DNI Nro. (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con domicilio electrónico en la casilla judicial Nro. (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- COMPETENCIA
El Juez Especializado de Trabajo es competente por razón de la materia conforme al artículo 2, inciso 1, literal a) de la Ley 29497 – Nueva Ley Procesal del Trabajo – establece que Los juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes procesos: 1. En proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a la protección de derechos individuales, plurales o colectivos, originadas con ocasión de la prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista, referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o posteriores a la prestación efectiva de los servicios. Se consideran incluidas en dicha competencia, sin ser exclusivas, las pretensiones relacionadas a los siguientes: a) El nacimiento, desarrollo y extinción de la prestación personal de servicios; así como a los correspondientes actos jurídicos.”

II.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA
1.- (Indicar la denominación de la supuesta empresa tercerizadora), debidamente representado por su Gerente (…), con domicilio para notificaciones en (…).
2.- (Indicar la denominación de la supuesta empresa principal), debidamente representado por su Gerente (…), con domicilio para notificaciones en (…).

III.- PETITORIO
Como pretensión principal, solicito se declare la desnaturalización del Contrato de Tercerización suscrito entre las demandadas disponiéndose mi reposición en mi puesto de trabajo en (indicar la denominación de la supuesta empresa principal) por haberse configurado un despido incausado.

Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de costos y costas del proceso.

IV.- FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA

IV.1.- DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL

Fecha de Ingreso
(…)
Fecha de Cese
(…)
Motivo del Cese
Despido incausado
Cargo Desempeñado
(…)
Última Remuneración
(…)
Tipo de Remuneración
(…)

IV.2.- JUSTIFICACIÓN DEL CONTENIDO DEL PETITORIO
(Los hechos que se narren tienen que buscar acreditar la existencia de la desnaturalización de la tercerización para lo cual deberá de tenerse en cuenta el Sexto Considerando de la Casación Laboral 8992-2017 Lambayeque, emitida por la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República  que indica: “Sexto: Para que no se desvirtúe la figura jurídica de Tercerización, tienen que presentarse en forma conjunta los cuatro requisitos del primer párrafo del artículo 2° de la Ley N° 29245, esto es: 1) que la empresa tercerizadora asuma los servicios prestados por su cuenta y riesgo; 2) que cuente con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales; 3) que sean responsables por los resultados de sus actividades; y, 4) que sus trabajadores estén bajo exclusiva subordinación. Asimismo, el segundo párrafo del artículo mencionado indica determinados indicios, a partir de los cuales se debe analizar la existencia de autonomía empresarial, a saber: la pluralidad de clientes, contar con equipamiento, inversión de capital y retribución por obra o servicio; sin embargo, éstos deben ser evaluados ponderadamente en cada caso concreto, considerando la actividad económica, los antecedentes, el momento de inicio de la actividad empresarial, el tipo de actividad delegada y la dimensión de las empresas, principal y tercerizadora (artículo 4° del Decreto Supremo número 006-2008-TR). Respecto al indicio del equipamiento propio para determinar la autonomía de la tercerizadora, se debe señalar que se entiende que ésta cuenta con equipo propio cuando: (i) son de su propiedad; (ii) se mantiene bajo su administración y responsabilidad; y, (iii) en cuanto resulte razonable, la tercerizadora use equipos o locales que no sean de su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su ámbito de administración o formen parte componente o vinculada directamente a la actividad o instalación productiva que se le haya entregado para su operación integral (artículo 4.3 del Decreto Supremo número 006-2008-TR). Igualmente y entre otros, deben evaluarse, en su caso, otros indicios destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado de manera autónoma y que no se trata de una simple provisión de personal: la separación física y funcional de los trabajadores de una y otra empresa; la existencia de una organización autónoma de soporte a las actividades objeto de la tercerización; y, la tenencia y utilización por parte de la empresa tercerizadora de habilidades, experiencia, métodos, secretos industriales, certificaciones, calificaciones o, en general, activos inteligibles volcados sobre la actividad objeto de tercerización, con los que no cuente la principal.”; por ejemplo:)

1.- La codemandada (…), en su calidad de presunta empresa principal, suscribió un contrato de tercerización con la codemandada (…), empresa supuestamente tercerizadora, para que brinde los servicios de (…)
2.- (…)

V.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
1.- El artículo 2 de la Ley 29245 – Ley que regula los servicios de tercerización – establece los siguiente: “Se entiende por tercerización la contratación de empresas para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales; sean responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación. Constituyen elementos característicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de clientes, que cuente con equipamiento, la inversión de capital y la retribución por obra o servicio. En ningún caso se admite la sola provisión de personal. La aplicación de este sistema de contratación no restringe el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores.”
2.- El artículo 3 de la Ley 29245 – Ley que regula los servicios de tercerización – indica que “Constituyen tercerización de servicios, entre otros, los contratos de gerencia conforme a la Ley General de Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerización externa, los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo.”
3.- El artículo 5 de la Ley 29245 – Ley que regula los servicios de tercerización – que indica “Los contratos de tercerización que no cumplan con los requisitos señalados en los artículos 2 y 3 de la presente Ley y que impliquen una simple provisión de personal, originan que los trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora tengan una relación de trabajo directa e inmediata con la empresa principal, así como la cancelación del registro a que se refiere el artículo 8 de la presente Ley, sin perjuicio de las demás sanciones establecidas en las normas correspondientes.”

VI.- MONTO DEL PETITORIO
Estando a la naturaleza del petitorio no es cuantificable en dinero.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS
(Indicar los medios de prueba documentales, declaraciones de parte, declaraciones de testigos, pericias o inspecciones judiciales que acreditan la desnaturalización de la tercerización, por ejemplo:).

1.- La exhibición que harán las codemandadas del contrato de tercerización celebrado con el objeto de acreditar la falta de requisitos para la existencia legal de una tercerización.
2.- Acta de Inspección Laboral de fecha (…) con el objeto de acreditar el uso de materiales de la empresas principal por parte de la empresa tercerizadora.
3.- (…)

VIII.- ANEXOS
(Adjuntar los medios de prueba documentales que se ofrecen, por ejemplo:)

1-A Copia del Documento Nacional de Identidad
1-B Acta de Inspección Laboral de fecha (…)
1-C (…)

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

PRIMERO OTROSI.-  Si bien no es requisito de la demanda, estando al artículo 2, numeral 1, literal a) de la Ley 29497 – Nueva Ley Procesal de Trabajo, a la presente demanda le corresponda la vía del proceso ordinario.

San Martín, 31 de agosto de 2019

(Firma del Trabajador Demandante)

(Firma del Abogado del Demandante)



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