PRETENSIONES CONTENCIOSAS ADMINISTRATIVAS - LABORAL: MODELO DE DEMANDA DE DECLARACIÓN DE CONTRARIA A DERECHO DE UNA ACTUACIÓN MATERIAL NO SUSTENTADA EN ACTO ADMINISTRATIVO (V)
ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
Esta es la quinta
entrada sobre modelos de demandas contenciosas administrativas en materia
laboral y previsional, estas demandas se tramitan ante el Juez especializado de
Trabajo. De ser necesario puede adecuar esta demanda contencioso a un proceso
contencioso que se sigue ante un Juez Civil, por ejemplo, en un caso en contra
de INDECOPI por parte de un Consumidor. Es importante resaltar que la Ley 27584,
no establece como requisito de la demanda indicar la actuación impugnable, la
pretensión contencioso administrativa y el agotamiento de la vía
administrativa, por lo que no incluimos estos apartados en este modelo demanda,
sin perjuicio que UD. los considere, pero recuerde que no existe ninguna
obligación de cumplir requisitos no previstos POR LA LEY. No es muy utilizada
esta pretensión, sin embargo debería serlo para evitar la presentación de
demandas de amparo. Otro punto importante es el agotamiento de la vía
administrativa, consideramos que la sola acreditación de la actuación material
hace factible la interposición inmediata de una demanda: una actuación material
no es un acto administrativo, por lo que no puede ser impugnado a través de
recursos. No se olvide que para que su proceso sea tramitado en la vía urgente
debe de acreditar los requisitos previstos en el artículo 26 del TUO de la Ley
27584. (AUTORES: JOSÉ MARÍA PACORI CARI y RODOLFO MOURA CAEIRO)
Modelo de demanda de declaración de
contraria a derecho de una actuación material no sustentada en acto
administrativo.
EXPEDIENTE :
AUXILIAR JURISDICCIONAL :
ESCRITO :
01-2012
SUMILLA :
Demanda
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO.
(NOMBRE DEL DEMANDANTE),
con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…); a Ud.,
con respeto, digo:
I.- Nombre y dirección domiciliaria
del demandado.
(Indicar el
nombre de la entidad pública demandada, por ejemplo) Gobierno regional de (…),
debidamente representado por (indicar el funcionario de más alto nivel que
representa a la entidad estatal), con dirección en (indicar el domicilio
principal de la entidad o de una oficina desconcentrada)
II.- Petitorio.
Solicito se
declare contraria a derecho la actuación material de retiro de mi tarjeta de
asistencia de mi centro de trabajo por no existir ningún acto administrativo
que sustente esta acción, accesoriamente.
Se disponga el
cese y la abstención de cualquier actuación material conexa a la anterior.
III.- Hechos en que se funda el
petitorio
1.
Soy trabajador del Gobierno Regional
de (…)
2.
Con fecha (…) se me ha aperturado
proceso administrativo disciplinario
3.
He presentado mis descargos, y se ha
emitido resolución que me impone sanción de suspensión por quince días, la cual
he apelado oportunamente.
4.
Pese a que está en trámite mi
recurso de apelación, sin motivación alguna se ha procedido a retirar mi
tarjeta de asistencia, produciendo que no puede acreditar la asistencia a mi
trabajo.
5.
En efecto, la resolución que impone
sanción no se ejecuta sino hasta que se agote la vía administrativa.
IV.- Excepción al agotamiento a la
vía administrativa
Siendo que
una actuación material no es un acto administrativo, no es pasible de recursos
administrativos, por lo que se recurre inmediatamente a través de esta demanda.
V.- Vía procedimental: Existencia de
requisitos para tutela urgente
Estando a lo
dispuesto en el artículo 26, a la presente le corresponde la vía de proceso
urgente por cuanto se configuran los siguientes requisitos:
a) Interés tutelable cierto y manifiesto: Con
una constatación policial acredito el retiro de mi tarjeta de asistencia y con
mi recurso de apelación acredito el trámite de un procedimiento administrativo.
b) Necesidad impostergable de tutela: De
no otorgarme tutela no se me abonarán las remuneraciones diarias que me
corresponden pese a estar trabajando.
c) Única vía eficaz para la tutela de
derecho invocado: NO procede un proceso de garantía
por su carácter residual. Además, el proceso contencioso es el proceso idóneo
contra la arbitrariedad de la Administración Pública.
VI.- Fundamentación jurídica del
petitorio.
El Artículo 237.2
de la Ley 27444 que indica “La resolución será ejecutiva cuando ponga fin a la
vía administrativa.” En el presente caso, el retiro de tarjeta procede siempre
que se haya agotado la vía administrativa
VII.- Monto del petitorio
Debido a la
naturaleza de la pretensión, no es cuantificable
VIII.- Medios Probatorios
1.
Resolución de nombramiento que
acredita(indicar la finalidad del medio de prueba)
2.
Resolución que me apertura proceso,
descargos y recurso de apelación que acreditan (…)
3. Constatación
policial que acredita que el motivo del retiro de tarjeta es la sanción
impuesta, no existe resolución que diga expresamente el retiro de tarjeta
VIII.- Anexos de demanda
1-A Copia del
Documento Nacional de Identidad.
1-B Copia de
Resolución de nombramiento
1-C Copia
fedateada de Resolución que me apertura proceso, descargos y recurso de
apelación que acreditan (…)
1-D Constatación policial
POR LO TANTO:
A UD. pido
admitir a trámite la demanda.
Arequipa, 16
de agosto de 2012.
Firma
demandante
Firma
Abogado
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