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"Los responsables de lo que sucede en el mundo somos los escritores, porque tenemos el arma más formidable, que es el verbo" Cesar Vallejo

25/7/2014

MODELO DE DEMANDA LABORAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA SOBRE INERCIA DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

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ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

El incumplimiento de normas de contenido laboral por parte de la Administración Pública hace necesario la utilización de mecanismos que garantizan la tutela de derechos en casos de inercia. Uno de esos mecanismos es el proceso contencioso administrativo que tutela los derechos de los administrados en caso de inercia de la administración pública (en el Perú también se puede hacer uso de la acción de cumplimiento pero tomando en cuenta determinados requisitos). En este tipo de demanda es importante precisar que no se requiere agotar la vía administrativa salvo el caso presentación de un escrito de reclamación previo. Asimismo, en esta demanda hemos querido hacer uso de presunciones legales de contenido laboral, por ejemplo, indicamos sólo que no se nos pago, ello porque será el empleador – administración pública quien acredite si pagó o no. En la vía procedimental, tal vez se nos indique que debe de indicarse la vía del proceso urgente, sin embargo, debido a que existe una controversia a dilucidar, le pedimos al Juez que la admita en la vía del proceso especial. En los fundamentos de hecho hemos querido ser esquemáticos indicando los datos del trabajador, esto no es un requisito pero facilitará algunos datos al Juzgador (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda laboral contenciosa administrativa de cumplimiento

SECRETARIO              :
EXPEDIENTE               :
ESCRITO                     : 01-2014
SUMILLA                      : Demanda contencioso administrativa: inercia de la administración pública

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO – CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

JULIO COAQUIRA MAMANI, con DNI 29472128,  con domicilio real en Alto de la Luna A-8 Tercera Etapa Magisterial,  José Luis Bustamante y Rivero, con domicilio procesal en (…), con domicilio procesal electrónico Nro. (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN
El HOSPITAL HONORIO DELGADO debidamente representado por su Director Dr. (…) a quien se le notificará en (…).

II.- PETITORIO.
Como pretensión principal, solicito se cumpla con lo dispuesto en la Resolución Ejecutiva 303-91-RA/CR, complementada por la Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR, disponiendo se me otorgue a partir del 01 de enero de 1991 una bonificación diferencial mensual equivalente al 30% de la remuneración total.
Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de los devengados e intereses legales desde el 01-01-1991 hasta la fecha de pago efectivo de la deuda.

III.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE.
La actuación impugnable es la inercia de la administración pública

IV.- PRETENSIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.
La pretensión es el reconocimiento de derechos no cumplidos.

V.- EXCEPCIÓN AL AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA.
Siendo mi pretensión de inercia, no me es exigible el agotamiento de la vía administrativa, salvo el escrito de reclamación que se adjunta a la presente.

VI.- FUNDAMENTOS DE HECHO

A.- DATOS DEL TRABAJADOR
Fecha de inicio
01-06-1961
Fecha de Cese
01-02-2013
Cargo Desempeñado
Artesano I
Motivo del Cese
Límite de edad (70 años)
Última remuneración
S/. 750.00
Tipo de remuneración actual
Pensión
Tiempo de Servicios
(…) años
Régimen Previsional
Decreto Ley 20530

B.- JUSTIFICACIÓN DEL PETITORIO
1.- La demandante fue trabajadora del Hospital Honorio Delgado, actualmente pensionista cesante del régimen previsional del Decreto Ley 20530.
2.- Mi prestación de servicios se remonta desde 1961, siendo que en el año de 1991 me encontraba trabajando en el Hospital Honorio Delgado.
3.- Con fecha 1811-1991 se emite la Resolución Ejecutiva Regional 303-91/RA-CR que en su artículo 1 establece lo siguiente:
“OTORGAR, en vía de regularización, a partir del 01 de enero de 1991, una bonificación diferencial mensual a los funcionarios y servidores nombrados y contratados de la Dirección Regional de Salud, equivalente al 30% de la remuenración total, al personal que labora en zonas rurales y zonas urbano marginales (…)”
4.- Posteriormente, con fecha 10 de diciembre de 1991 se emite la Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR que en su artículo único establece:
“Inclúyase dentro de los alcances de la Resolución Ejecutiva Regional 303-91-RA/P al Centro de Salud Hospital “Honorio Delgado” de Arequipa (…)”
5.- En merito a esto se debió de otorgar una bonificación del 30% de la remuneración total a la demandante situación que no se ha hecho, situación que motiva la presente demanda.

VII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
El Artículo 26, inciso 2 de la Constitución que indica que “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: (…) 2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley.”

VIII.- MONTO DEL PETITORIO.
No es cuantificable en dinero

IX.- VÍA PROCEDIMENTAL.
La vía del proceso especial.

X.- MEDIOS PROBATORIOS.
1.- Resolución Ejecutiva 303-91-RA/CR y Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR, con la finalidad de acreditar los actos administrativos cuyo cumplimiento se solicita.
2.- Escrito de Reclamación de 13-06-2014 con la finalidad de acreditar la reclamación de cumplimiento previamente realizada.
3.- Mis boletas de pago de 1991 a 1992 para acreditar el no pago de la bonificación solicitada.

XI.- ANEXOS
1-A Copia de nuestros Documento Nacional de Identidad.
1-B Copia de la Resolución Ejecutiva 303-91-RA/CR y Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR.
1-C Copia del Escrito de Reclamación de 13-06-2014.
1-D Copia de mis boletas de pago de 1991 a 1992.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa,  25 de julio de 2014.

(Firma del demandante y de su abogado)



24/7/2014

EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA EN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: NON BIS IN IDEM

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ÁREA: DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO
LÍNEA: PRINCIPIO NON BIS IN IDEM

El principio non bis in idem es un principio de la potestad sancionadora del procedimiento administrativo que tiene por objeto impedir la doble imposición de sanción y la duplicidad de procedimientos administrativos. El principio non bis in idem tiene una doble dimensión: material (doble imposición de sanción) y procesal (duplicidad de procedimientos administrativos). En su dimensión procesal, el principio non bis in idem puede ser comparado con la litispendencia, por lo tanto, puede ser alegado como medio de defensa a través de una excepción, en aplicación supletoria del Código Procesal Civil a los procedimientos administrativos. En el presente caso, se ofrece el modelo de este escrito administrativo de defensa a presentarse en un procedimiento administrativo disciplinario en investigación preliminar. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de escrito administrativo de excepción de litispendencia

PROCESO               2014-350-I
SUMILLA                 Excepción de litispendencia

SEÑOR MAGISTRADO SUSTANCIADOR – ODECMA

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL PROCESADO), con DNI (…), con domicilio real en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- Expresión concreta de lo pedido
Estando a la notificación dispuesta por Resolución 03-2014, me apersono al presente procedimiento administrativo en mérito a mi documento nacional de identidad y estando al principio non bis in idem, INTERPONGO EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA SOLICITANDO SE ANULE TODO LO ACTUADO Y SE DECLARE LA CONCLUSIÓN DEL PRESENTE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO POR EXISTIR CON ANTERIORIDAD EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO QUEJA 00608-2012 que investiga los mismos hechos que sustentan el presente procedimiento:

II.- Aplicación supletoria de normas
El Artículo VIII, numeral 1 del Título Preliminar de la Ley 27444 establece que “Las autoridades administrativas (…) acudirán a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su defecto, a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las normas de otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.”, por lo que es posible la aplicación supletoria de las normas del Código Procesal Civil.

III.- Del efecto de la litispendencia
1.- El Artículo  446, inciso 7 del Código Procesal Civil establece “El demandado sólo puede proponer las siguientes excepciones: (…) 7.  Litispendencia (…)”
2.- El Artículo  451 del Código Procesal Civil establece que “Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada alguna de las excepciones enumeradas en el Artículo 446, el cuaderno de excepciones se agrega al principal y produce los efectos siguientes: (…) 5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las excepciones de (…) litispendencia (…)
3.- Por lo que se justifica nuestro pedido de anulación de lo actuado y conclusión del presente procedimiento administrativo.

IV.- Non bis in idem
1.- El Art. 230, inc. 10 de la Ley 27444 establece que “La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (…) 10. Non bis in ídem.- No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.”
2.- Desarrollando este principio, el fundamento 3 de la STC recaída en el EXP. 1670-2003-AA/TC establece que: “El principio ne bis in idem tiene una doble configuración: (…) b)      En su vertiente procesal, tal principio significa que “(...) Nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos(...)”, es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos órdenes jurídicos (dos procesos administrativos con el mismo objeto, por ejemplo).”

V.- Fundamentos de la excepción
1.- En el presente caso, con anterioridad existe el procedimiento administrativo Queja 00608-2012, en mérito a la queja verbal presentada por doña (…) en mi contra y sobre presuntas irregularidades ante el Primero Juzgado de Familia Expediente 3508-2002, sobre tenencia de su menor hija.
2.- Es del caso, que conforme a la Resolución 01 emitida en el presente caso se investiga al suscrito por una supuesta relación extraprocesal con la ciudadana (…) respecto del proceso de tenencia de menor Expediente 3508-2002.
5.- Como se puede observar existe una identidad de partes, hechos y objeto:
Ne bis in idem
Nro. Exp. 00608-2012
Nro. Exp. 2014-00350
Partes
Agraviada: (…)
Imputado: (…)
Agraviada: (…)
Imputado: (…)
Hechos
Irregularidades Expediente 3508-2002
Irregularidades Expediente 3508-2002
Objeto
Investigación administrativa
Investigación administrativa

6.- Dentro de este contexto, procede se declare la conclusión del presente procedimiento administrativo por contravenir el principio non bis in idem al existir un pleito pendiente.

VI.- Medios probatorios y anexos
Como medios de prueba que sustentan este pedido se indican:
1-A Copia de la Resolución 01-2012-JEFATURA recaída en el Expediente 00608-2012, con la finalidad de acreditar la duplicidad de investigación por los mismos hechos, mismas partes y mismo objeto.
1-B Copia de mis descargos de 03-06-2013 presentados en el Expediente 00608-2012, con la finalidad de acreditar el ejercicio de mi derecho de defensa en dicho procedimiento administrativo.
1-C Copia de mi escrito de “Conclusiones de informe oral” de 17-10-2012, presentado en el Expediente 00608-2012, con la finalidad de acreditar la inexistencia de falta administrativa.
1-D Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

POR LO EXPUESTO:
 A UD. Pido declarar fundado el presente pedido.

Arequipa, 24 de julio de 2014.


23/7/2014

MODELO DE DEMANDA LABORAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE COBRO DE COMPENSACIÓN VACACIONAL EN EL RÉGIMEN LABORAL PÚBLICO

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ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO
LÍNEA: SERVICIO CIVIL

En toda prestación de servicios laboral se debe gozar de un periodo de vacaciones al año, esto por mandato de la Constitución, en el caso de los trabajadores del régimen laboral público este derecho también les corresponde aunque sean contratados. En caso de no haber gozado de vacaciones se tiene derecho a una compensación vacacional por cada año de servicios, en el caso de meses esto será proporcional. Recuerde siempre que los derechos de los trabajadores se interpretan a su favor, cualquier interpretación en contrario va en contra de la Constitución. Adicionalmente, son detalle importantes de esta demanda que no hemos agotado la vía administrativa sustentados en una excepción prevista en el art. 20 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo (en el texto de la demanda podrá observar este detalle), asimismo, en atención al principio de lo que no está prohibido está permitido, hemos utilizado algunos item de una demanda laboral como es indicar los Datos del Trabajador ello para facilitar la tarea del juzgados.   (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda contencioso administrativa de reconocimiento de derechos laborales

SECRETARIO              :
EXPEDIENTE              :
ESCRITO            : 01-2014
SUMILLA            : Demanda Laboral Contencioso Administrativa: cobro de compensación vacacional en el régimen laboral público.

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO – CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

ROSA ZARATE CACERES, con DNI 45714516, con domicilio real en Av. Arequipa 120, Urb. La Campiña Unificada Sector 6, Mz. H, Lote 10, distrito de Socabaya, con domicilio procesal en (…), con domicilio procesal electrónico Nro. (…)[1]; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEMANDADO Y DIRECCIÓN
GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA, representado por su Presidente Regional Sr. (…), a quien se le notificará en Urb. Cesar Vallejo, calle Unión 200, Paucarpata.

II.-  CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIA
El art. 20 de la Ley 29497 indica “En el caso de pretensiones referidas a la prestación personal de servicios, de naturaleza laboral o administrativa de derecho público, no es exigible el agotamiento de la vía administrativa establecida según la legislación general del procedimiento administrativo (…).” DE ESTA MANERA, AL TRATARSE EL PRESENTE PROCESO DE UNA PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE NATURALEZA LABORAL DE DERECHO PÚBLICO, NO ES EXIGIBLE EL AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA.

III.- PETITORIO
Como pretensión principal, al no haberse dispuesto el goce de mis vacaciones durante[2], solicito se reconozca[3] mi derecho al pago de las compensaciones vacacionales por el periodo de 01-12-2008 a 16-04-2014 en la suma total de S/ 5,333.33, conforme a lo siguiente:
Periodo
Cálculo
Compensación vacacional
01-12-2008 al 01-12-2009
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2009 al 01-12-2010
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2010 al 01-12-2011
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2011 al 01-12-2012
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2012 al 01-12-2013
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2013 al 01-04-2014
S/. 1,000.00/12x4
S/. 333.33
Total de Compensación Vacacional
S/. 5,333.33

Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de los intereses legales que se hubieren generado.[4]

IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO

A.- DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL
Fecha de ingreso
01-12-2008
Fecha de Cese
16-04-2014
Motivo de Cese
Conclusión de Meta Presupuestal
Cargo Desempeñado
Guardián del Reservorio Horacio Zeballos Pozo 3
Última remuneración
S/. 1,000.00
Tipo de Remuneración
Fija
Tiempo de Servicios
05 a. 04 m. 16 d.

B.- JUSTIFICACIÓN DEL CONTENIDO DEL PETITORIO
1.- El Art. 44 de la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales – Ley 27867 – establece que “Los funcionarios y servidores a cargo de los Gobiernos Regionales se sujetan al régimen laboral general aplicable a la administración pública, conforme a ley.”
2.- La demandante ha prestado servicios como Guardián del Reservorio Horacio Zeballos Pozo 2 propiedad del Gobierno Regional de Arequipa, por lo que su prestación de servicios es de naturaleza contractual bajo el régimen laboral general de la administración pública previsto en el Decreto Legislativo 276.
3.- La prestación de servicios de carácter laboral se realizó desde el 01 de diciembre de 2008 hasta el 16 de abril de 2014, por lo que existe un tiempo de servicios prestado de 05 años, 04 meses y 16 días, periodo en el cual no se me otorgaron vacaciones.
4.- El Artículo 25, último párrafo, de la Constitución Política de 1993 establece que “Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y su compensación se regulan por ley o por convenio.”
5.- El Artículo 3 del Decreto Supremo 005-90-PCM establece que Para los efectos de la ley, entiéndase por servidor público al ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la Administración Pública con nombramiento o contrato de autoridad competente, con las formalidades de la ley, en jornada legal y sujeto a retribución remunerativa permanente en períodos regulares.” En este sentido, al ser servidor público trabajador tengo derecho a los beneficios sociales que me establece la ley.
6.- El Artículo 2 del Decreto Legislativo 276 establece que “No están comprendidos en la Carrera Administrativa los servidores públicos contratados, los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza, pero sí en las disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable.”
7.- En este sentido, por ser las vacaciones un derecho constitucional que se reconoce a todos los trabajadores resulta de aplicación a mi caso lo dispuesto en el artículo 104 del Decreto Supremo 005-90-PCM que establece: El servidor que cesa en el servicio antes de hacer uso de sus vacaciones tiene derecho a percibir una remuneración mensual total por ciclo laboral acumulado, como compensación vacacional; en caso contrario, dicha compensación se hará proporcionalmente al tiempo trabajado por dozavas partes.”
8.- Dentro de este contexto, corresponde al pago de compensación vacacional conforme al siguiente cuadro:
Periodo
Cálculo
Compensación vacacional
01-12-2008 al 01-12-2009
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2009 al 01-12-2010
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2010 al 01-12-2011
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2011 al 01-12-2012
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2012 al 01-12-2013
12 meses
S/. 1,000.00
01-12-2013 al 01-04-2014
S/. 1,000.00/12x4
S/. 333.33
Total de Compensación Vacacional
S/. 5,333.33
9.- De esta manera, al declararse fundada la demanda debe disponerse el pago de las compensaciones vacacionales que corresponden a la demandante.

V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
Artículo 26, inciso 2 de la Constitución que establece “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: (…) 2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley.”

VI.- MONTO DEL PETITORIO
Capital S/. 5,333.33, más intereses legales.

VII.- VÍA PROCEDIMENTAL
Proceso Especial

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Memorándum 218-2014-GRA/ORH con la finalidad de acreditar que el cese de mis funciones fue por conclusión de meta presupuestal a partir del 16 de abril de 2014.
2.- Boleta de pago última con la finalidad de acreditar la última remuneración que percibí.
3.- Reporte General de Aportante a la Oficina de Normalización Previsional con la finalidad de acreditar mi tiempo de aportaciones que implica prestación de servicios.
4.- Contratos de Trabajo con la finalidad de acreditar la existencia de relación laboral.
5.- Exhibición de las planillas de pago de la demandante desde 01-12-2008 hasta el 16-04-2014, con la finalidad de acreditar continuidad de prestación de servicios y no goce de vacaciones.

IX.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad
1-B Copia certificada de Memorándum 218-2014-GRA/ORH.
1-C Copia certificada de mi Boleta de pago última.
1-D Copia certificad de Reporte General de Aportante a la Oficina de Normalización Previsional.
1-E Copia certificada de mis Contratos de Trabajo.

POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa, 23 de julio de 2014.

(Firma del demandante y de su abogado)




[1] Conforme a lo dispuesto en la Ley 30229 de 12-07-2014, cumplimos con indicar el requisito de admisibilidad de domicilio procesal electrónico.
[2] La actuación impugnable en el presente caso es la omisión de la administración pública en el goce de mis vacaciones lo que ha motivado se genere una compensación vacacional a mi favor, por lo que estoy en la actuación impugnable prevista en el inciso 2, art. 4 del TUO de la Ley 27584.
[3] La pretensión contencioso administrativa que se plantea en el presente caso es la reconocimiento de derechos previsto en el inciso 2 del Art. 5 del TUO de la Ley 27584.
[4] No se pide el pago de costas y costos del proceso por existir disposición expresa que lo prohíbe como es el art. 50 del TUO de la Ley 27584.