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2 de feb. de 2015

REPOSICIÓN DE LOS TRABAJADORES CONTRATADOS POR PROYECTOS DE INVERSIÓN

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Le ofrecemos al Lector un recorte periodístico sobre la posibilidad de reposición de los trabajadores de inversión (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)


1 de feb. de 2015

ROTACIÓN ¿QUÉ SIGNIFICA DESPLAZAMIENTO A LUGAR GEOGRÁFICO DIFERENTE?

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ROTACIÓN ¿QUÉ SIGNIFICA DESPLAZAMIENTO A LUGAR GEOGRÁFICO DIFERENTE?
Modelo de Resolución de Rotación

Por José María Pacori Cari
Profesor de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui

Uno de mis lectores me realizó una consulta interesante acerca de la forma de desplazamiento de personal denominada rotación que se realiza a los servidores públicos nombrados bajo el Decreto Legislativo 276. Bueno, a partir de esto he preparado la siguiente respuesta, no sin antes indicar la consulta realizada y teniendo cuidado de no afectar la intimidad de ninguna persona.

I.- CONSULTA
“El actual Jefe de la Oficina de Planificación tiene el Nivel de Carrera SPF (Servidor Profesional F), sin embargo, siendo que las funciones de Jefe de Planificación son por encargatura, el servidor encargado alega que no puede ser rotado fuera del Área de Planificación a pesar que nosotros lo hemos propuesto en el Área de Docencia e Investigación o en la Oficina de Calidad de acuerdo a su grupo y nivel. Indica que no puede ser rotado fuera de su ámbito geográfico alegando que este término corresponde al ámbito de trabajo y no como lo tengo entendido que es fuera del ámbito institucional.” (Se ha realizado adecuaciones a la consulta y el resaltado es mío)

II.- MARCO LEGAL
Respecto a la consulta realizada, para responder a la misma se requiere del siguiente marco normativo que servirá de fundamento de derecho de la resolución a emitirse:
1.- El Artículo 25 del Decreto Supremo 005-90-PCM indica “La asignación a un cargo siempre es temporal. Es determinada por la necesidad institucional y respeta el nivel de carrera, grupo ocupacional y especialidad alcanzados.”
2.- El Artículo 76 del Decreto Supremo 005-90-PCM indica “Las acciones administrativas para el desplazamiento de los servidores dentro de la Carrera Administrativa son: (…) rotación (…).”
3.- El Artículo 78 del Decreto Supremo 005-90-PCM indica “La rotación consiste en la reubicación del servidor al interior de la entidad para asignarle funciones según el nivel de carrera y grupo ocupacional alcanzados. Se efectúa por decisión de la autoridad administrativa cuando es dentro del lugar habitual de trabajo o con el consentimiento del interesado en caso contrario.”[1]
4.- El Artículo 100 del Decreto Supremo 005-90-PCM indica “Los traslados a otras entidades públicas y/o lugar geográfico diferente al de su residencia habitual deberán contar con el consentimiento expreso del servidor.”
5.- El Numeral 2.4 del Manual Normativo de Personal 002-92-DNP “Desplazamiento de Personal” aprobado por Resolución Directoral 013-92-INAP-DNP  indica “Los desplazamientos a otras entidades públicas y/o lugar geográfico diferente al de la residencia habitual deberá contar con el consentimiento expreso del trabajador. Se considera como lugar habitual de trabajo al que corresponde al ámbito jurisdiccional donde labora el servidor. Ejemplo, en el caso de Lima se considera a Lima Metropolitana.”

III.- ANÁLISIS
Siendo que el Área de Planificación y el Área de Docencia e Investigación o Área de Calidad se encuentran ubicadas en el interior de la Entidad, es posible dar por concluida la encargatura y disponer la rotación del servidor a las Áreas indicadas no siendo necesario contar con su consentimiento.
Los desplazamientos a otro lugar geográfico diferente al del lugar habitual de trabajo deberá contar con el consentimiento expreso del servidor, siendo que el lugar habitual de trabajo corresponde al ámbito jurisdiccional donde labora el servidor, en el caso propuesto, la rotación se producirá en el interior de la entidad y sin variar el lugar habitual de trabajo, puesto que las labores se realizarán en la misma dirección y ubicación del centro de trabajo (todas las áreas en este caso, están en el mismo lugar geográfico).

IV.- CONCLUSIONES
1.- El ámbito geográfico no corresponde al ámbito de trabajo, aquel corresponde al lugar habitual de trabajo, el cual en el caso propuesto no se cambia por lo que para disponer la rotación no se requiere del consentimiento del servidor.
2.- Se deberá de dar por concluida la encargatura, lo que genera que el servidor deja la jefatura y pasa a su puesto de trabajo que le corresponde conforme a su cargo y nivel, luego se debe de proceder a su rotación en el interior de la entidad, no variando la ubicación geográfica del centro de trabajo.

V.- SUGERENCIAS
Se propone elaborar una Resolución conforme al siguiente proyecto:

Arequipa, 01 de febrero de 2015

RESOLUCIÓN DIRECTORAL (…)

VISTOS: El Memorando (…), el Informe Legal (…) y el requerimiento planteado por necesidad de servicio en el Área de Docencia e Investigación.

CONSIDERANDO:
Que, por Resolución (…) se dispuso encargar las funciones de Jefe de la Oficina de Planeamiento del (…) al Sr. (…).
Que, el Artículo 25 del Decreto Supremo 005-90-PCM indica “La asignación a un cargo siempre es temporal. Es determinada por la necesidad institucional y respeta el nivel de carrera, grupo ocupacional y especialidad alcanzados.”
Que, estando al Artículo 82 del Decreto Supremo 005-90-PCM que establece que “El encargo es temporal excepcional y fundamentado. Sólo procede en ausencia del titular para el desempeño de funciones de responsabilidad directiva compatibles con niveles de carrera superiores al del servidor. En ningún caso debe exceder el período presupuestal.”
Que, en atención a la experiencia, capacitación y especialidad del Sr. (…) se considera la necesidad de dar por concluido el encargo dispuesto y disponer la rotación del citado servidor al área de (…) donde se podrá aprovechar de mejor manera la intachable trayectoria de servicios prestados al Estado, sin demérito alguno.
Que, el Artículo 78 del Decreto Supremo 005-90-PCM indica “La rotación consiste en la reubicación del servidor al interior de la entidad para asignarle funciones según el nivel de carrera y grupo ocupacional alcanzados. Se efectúa por decisión de la autoridad administrativa cuando es dentro del lugar habitual de trabajo o con el consentimiento del interesado en caso contrario.”
Que, el Artículo 100 del Decreto Supremo 005-90-PCM indica “Los traslados a otras entidades públicas y/o lugar geográfico diferente al de su residencia habitual deberán contar con el consentimiento expreso del servidor.”
Que, Numeral 2.4 del Manual Normativo de Personal 002-92-DNP “Desplazamiento de Personal” aprobado por Resolución Directoral 013-92-INAP-DNP  indica “Los desplazamientos a otras entidades públicas y/o lugar geográfico diferente al de la residencia habitual deberá contar con el consentimiento expreso del trabajador. Se considera como lugar habitual de trabajo al que corresponde al ámbito jurisdiccional donde labora el servidor. Ejemplo, en el caso de Lima se considera a Lima Metropolitana.”
Que, el Área de Planificación y el Área de Docencia e Investigación (…) se encuentran ubicadas en el interior de la Entidad, sin variar la ubicación geográfica del centro de trabajo, por lo que es posible dar por concluida la encargatura y disponer la rotación del servidor a las Áreas indicadas no siendo necesario contar con su consentimiento, puesto que se respetará el nivel de carrera alcanzado y su nivel remunerativo.
Que, el ámbito geográfico no corresponde al ámbito de trabajo, sino que corresponde al lugar habitual de trabajo, el cual en el caso propuesto no se cambia por lo que para disponer la rotación no se requiere del consentimiento del servidor.
Razones por las cuales

SE RESUELVE:
1.- DAR POR CONCLUIDA LA ENCARGATURA OTORGADA AL SR. (…) EN EL CARGO DE JEFE DE PLANIFICACIÓN, DÁNDOLE LAS GRACIAS POR LA EFICIENTE LABOR REALIZADA EN EL CARGO ENCOMENDADO.
2.- DÉJESE SIN EFECTO, CUALQUIER ACTO ADMINISTRATIVO QUE SE OPONGA A LA PRESENTE.
3.- SE DISPONE LA ROTACIÓN DEL SR. (…) AL ÁREA DE (…) CON RESPETO DE SU NIVEL DE CARRERA Y NIVEL REMUNERATIVO.
4.- SE DECLARA QUE LA ROTACIÒN QUE SE REALIZA ES PARA APROVECHAR DE LA MEJOR MANERA LAS HABILIDADES Y EXPERIENCIA DEL SERVIDOR ROTADO.

COMUNÍQUESE Y REGÍSTRESE.







[1] La norma indica al interior de la entidad, para diferenciar el desplazamiento a otra entidad, caso en el cual operaría un destaque. Ahora, si la rotación se da sin salir de la entidad, no habrá cambio de lugar habitual de trabajo si el servidor sigue laborando en el mismo centro de trabajo, esto es, en el mismo lugar geográfico, habrá cambio de lugar habitual de trabajo en el interior de la entidad cuando, por ejemplo, si el trabajador laboraba en la sede de una Municipalidad, se le rota a una Agencia Municipal totalmente lejana en distancia a la sede central de la Municipalidad.

30 de ene. de 2015

LA REPOSICIÓN DE LOS TRABAJADORES DE LOS PROYECTOS DE INVERSIÓN

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LA REPOSICIÓN DE LOS TRABAJADORES DE LOS PROYECTOS DE INVERSIÓN

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle del Perú

En los Gobiernos Regionales existen trabajadores del régimen laboral del Decreto Legislativo 276 y del régimen laboral de Contratación Administrativa de Servicios (CAS). Dentro del régimen laboral del Decreto Legislativo 276 se puede encontrar dos tipos de trabajadores: los trabajadores nombrados y los trabajadores contratados permanentes. Para ser nombrado necesariamente se tiene que recurrir a un concurso público. En el caso de los contratados permanentes, también se requiere de concurso, pero la situación se flexibiliza por la Ley 24041. Esta Ley 24041 indica que un servidor contratado para servicios de naturaleza permanente con un año de servicios prestados al Estado, sólo puede ser despedido por proceso administrativo disciplinario. Como se verifica esta norma no exige un concurso previo. Los amparados con la Ley 24041 son considerados contratados permanentes del Decreto Legislativo 276.
Antes era común que al cumplir un año y acreditar la permanencia de labores, los trabajadores sean repuestos a su puesto de trabajo en caso de despido, esto hizo que se utilizaran nuevas formas de ocultar relaciones laborales a plazo indeterminado. Una de estas formas se hizo a través de las excepciones previstas en la Ley 24041 que indica que no están dentro del marco de esta ley los que prestan servicios en proyectos de inversión. Esta excepción hizo que los Gobiernos Regionales contraten personal en planillas de proyectos de inversión ello para evitar una relación laboral a plazo indeterminado.
Sin embargo, estas situaciones de fraude laboral llegaron al Poder Judicial y hasta el Tribunal Constitucional que amparó las demandas bajo el siguiente argumento “1. Estando acreditado en autos –con las resoluciones de fojas 2 a 16, y con los documentos obrantes de fojas 17 a 22– que la recurrente laboró en forma ininterrumpida por más de un año, y que realizó labores de naturaleza permanente como secretaria a cargo de Proyectos de Inversión, y en aplicación del principio laboral de primacía de la realidad, ha adquirido la protección del artículo 1º de la Ley N.º 24041. 2.   Consecuentemente, y en virtud de la precitada ley, no podía ser destituida sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo N.º 276, y con sujeción al procedimiento establecido en él, por lo que al haber sido despedida sin observarse tales disposiciones se han vulnerado sus derechos al trabajo y al debido proceso.” (Ver Fundamentos 1 y 2 de la STC recaída en el EXP. N.° 1995-2003-AA/TC)
De esta manera, sustentados en principios del derecho laboral y la proscripción del fraude laboral es amparable el pedido de reposición de un trabajador al que aparentemente se le hizo trabajar en proyectos de inversión y que por más de un año prestó servicios de naturaleza permanente en un Gobierno Regional. A continuación le ofrecemos un modelo de escrito de reposición si Ud. ha sido despedido injustamente:

Modelo de escrito de reposición de trabajador de proyectos de inversión

SUMILLA: SOLICITO REPOSICIÓN

SEÑOR PRESIDENTE DEL GOBIERNO REGIONAL

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL TRABAJADOR), con DNI (…), con domicilio en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

1.- He prestado servicios en el Gobierno Regional desde (…) hasta (…) siendo que se han extendido mis labores por más de (…) años.
2.- Asimismo, mis labores fueron en el cargo de (…), que cumple funciones permanentes en el Gobierno Regional de Arequipa.
3.- De esta manera, he sido despido injustamente el pasado (…), razón por la cual solicito lo siguiente:

Expresión concreta de lo pedido
Teniendo en cuenta la STC recaída en el EXP. N.° 1995-2003-AA/TC y la Ley 24041, solicito se disponga mi reposición en las funciones que venía realizando.

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido acceder a mi pedido.


Arequipa, 30 de enero de 2015.

(firma del interesado)