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"Los responsables de lo que sucede en el mundo somos los escritores, porque tenemos el arma más formidable, que es el verbo" Cesar Vallejo

23 de ene. de 2015

LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS COMO VIA PARA IMPUGNAR UNA RESOLUCIÓN DEL ESTADO

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LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS COMO VIA PARA IMPUGNAR UNA RESOLUCIÓN DEL ESTADO

José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle

Las Entidades del Estado Peruano las encontramos en tres niveles de gobierno: Gobierno Nacional, Gobierno Regional y Gobiernos Locales (también denominadas Municipalidades). El Gobierno Nacional implica Entidades del Estado como Ministerios, Organismos Públicos Descentralizados (ESSALUD, ONP), Proyectos y Programas. Asimismo, se consideran Entidades del Estado aquellas personas jurídicas de derecho privado que realizan una función pública o prestan un servicio público, por ejemplo, SEDAPAR. Puede suceder que una Entidad del Estado notifique a un persona (Administrado) con una resolución (acto administrativo), el Administrado necesita hacer algo contra la resolución que lo perjudica, considera que no puede dejarla consentir. Frente a esta situación el Derecho otorga a los Administrados el derecho de contradicción el que se ejerce a través de los recursos administrativos, los recursos administrativos son mecanismos de impugnación de actos administrativos. Por ejemplo, si llega a la casa una Resolución que impone una multa al Administrado por construir sin licencia, bien puede el Administrado impugnar tal decisión a través de un recurso administrativo.

Los recursos administrativos en el Perú son tres: Recurso de Reconsideración, Recurso de Apelación y Recurso de Revisión. No se puede interponer simultáneamente un recurso, ni tampoco se puede interponer desordenadamente.

Cuando se nos notifica una resolución que nos perjudica lo primero que se debe pensar en interponer es un recurso de reconsideración. Este recurso es facultativo, por lo que su interposición depende del Administrado, en caso de no considerar su presentación el Administrado puede interponer recurso de apelación, luego del recurso de apelación recién podrá interponer recurso de revisión. El Recurso de reconsideración requiere de nueva prueba para su presentación y es resuelto por la misma autoridad que emite el acto administrativo a impugnarse. Excepcionalmente, no requiere de nueva prueba cuando la autoridad que emite el acto no está sujeta a subordinación. La nueva prueba a que se refiere no se limita a la prueba documental sino que se extiende a otros medios de prueba como testimoniales, inspecciones, declaraciones, exhibiciones o informes, siempre y cuando sean pertinentes para resolver el recurso.

El segundo recurso que se puede interponer es el de apelación, a diferencia del recurso de reconsideración la apelación no requiere de nueva prueba para su interposición, ni tampoco es facultativo, la impugnación de un acto administrativo siempre será obligatoria a través de un recurso de apelación. La Apelación la resuelve el superior en grado de quien emitió el acto y se interpone ante la autoridad que emite el acto para que esta lo eleve a su superior. Son causales para interponer recurso de apelación las siguientes: 1) Interpretación distinta de pruebas, esto es, que las pruebas actuadas se interpretan de forma distinta a la indicada en nuestra pretensión administrativa; y, 2) Cuestiones de puro derecho, donde se verificará situaciones de aplicación indebida de una norma, interpretación indebida de una norma e inaplicación de una norma. La norma sujeta a control puede ser de naturaleza material o procesal.

El tercer recurso es el recurso de revisión, este recurso sólo se interpone cuanto existe una entidad administrativa de competencia nacional. Por ejemplo, una autoridad administrativa de competencia nacional serían los Ministerios. Este recurso sólo se interpone luego de haber interpuesto recurso de apelación, se interpone ante la autoridad administrativa que resuelve el recurso de apelación y se sustenta en las mismas causales del recurso, esto es, cuestiones de puro derecho e interpretación distinta de pruebas. Por el principio de informalidad, no existe prohibición de ofrecer un nuevo medio de prueba en este recurso, salvo que por ley expresamente se prohíba.

Por último, indicar que la regla general es que los recursos se interponen dentro del plazo de quince días hábiles luego de su notificación formal, en el caso de que el recurso no sea resuelto dentro del plazo de 30 días hábiles opera el silencio administrativo, el cual no inicia el cómputo de plazos para su impugnación. Por último, no olvide que los recursos administrativos deben ir con firma de Abogado, caso contrario su recurso será declarado inadmisible y se ordenará su subsanación.

Siendo que el recurso de apelación es uno de los más recurrentes, se ofrece un modelo simple pero que cumple con los requisitos de ley.

Modelo de Recurso de Apelación

SUMILLA: Recurso de Apelación

SEÑORES DE LA MUNICIPALIDAD DE (…)

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL IMPUGNANTE), con DNI (…), con domicilio en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Expresión concreta de lo pedido
Interpongo recurso de apelación en contra de la Resolución (…), para que se declare su nulidad por contravenir la Constitución y la Ley.

Fundamentos del recurso
La resolución impugnada es nula por los siguientes: (indicar las causales por las cuales es nula la resolución)    
POR LO EXPUESTO:
A UD. pido elevar el expediente a su Superior en Grado.

Arequipa, 23 de enero de 2015   


(Firma del administrado y firma del Abogado)

12 de ene. de 2015

LA PRETENSIÓN IMPLÍCITA DE INCLUSIÓN EN PLANILLAS (VER EL FUNDAMENTO 2 DE LA STC)

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La jurisprudencia que a continuación se ofrece se refiere a la inclusión en planillas como implícito a la declaración de la existencia de una relación laboral (compilador JOSÉ MARÍA PACORI CARI)


LA OBLIGACIÓN DE INCLUSIÓN A PLANILLAS COMO PARTE DE UNA SENTENCIA CONSTITUCIONAL DE AMPARO

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LA OBLIGACIÓN DE INCLUSIÓN A PLANILLAS COMO PARTE DE UNA SENTENCIA CONSTITUCIONAL DE AMPARO

Por José María Pacori Cari
Profesor Titular de la Cátedra de Derecho Administrativo de la Universidad La Salle del Perú

Resumen: la inclusión en planillas una vez declarada la existencia de una relación laboral debe ser realizada de oficio por el empleador.

Se me ha presentado un caso curioso. Se interpone demanda constitucional de amparo para la reposición del trabajador a su puesto de trabajo, se emite sentencia de primera instancia que declara fundada la demanda y dispone la reposición del trabajador, la sentencia de vista confirma esta sentencia de primera instancia. Sin embargo, se verifica que en ninguna parte se solicitó o existió pronunciamiento sobre la necesidad de incluir en planillas al trabajador. Esto produce un dilema, inicio todo un nuevo proceso sólo para obtener la inclusión en planillas o lo solicito en ejecución de sentencia. Si lo solicito en ejecución de sentencia se me puede indicar que no fue materia de pronunciamiento lo cual me llevará nuevamente a presentar una nueva demanda.

Frente a este problema jurídico he encontrado la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 02922-2010-PA/TC LORETO MELITA PIZANGO GÓMEZ que en su fundamento 2 indica lo siguiente:

“La sentencia expedida por la Sala Superior competente ha establecido, aplicando el principio de primacía de la realidad, que la demandante mantuvo vínculo laboral con la municipalidad emplazada, sujeto al régimen laboral de la actividad privada, en su condición de obrera municipal, de conformidad con lo establecido por el artículo 37.° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades; por lo tanto, las labores de la recurrente deben desenvolverse mediante el correspondiente contrato de trabajo, lo que conlleva su inclusión en planillas. En consecuencia, debe estimarse la demanda en los extremos materia del recurso de agravio constitucional.” (El resaltado es mío)
Conforme a este considerando, resulta implícito incluir en planillas al trabajador cuya relación ha sido declarada laboral por un órgano jurisdiccional, no siendo necesario iniciar un nuevo proceso, pensar lo contrario sería afectar el principio de tutela judicial “efectiva”
Por otro lado, declarada la existencia de una relación laboral dentro del régimen laboral privado conlleva necesariamente a la obligación legal de incluir al trabajador en planillas esto para no contravenir el art. 3 del Decreto Supremo 001-98-TR “Normas Reglamentarias relativas a obligación de los empleadores de llevar planillas de pago” que indica:

Los empleadores deberán registrar a sus trabajadores en las planilla, dentro de las setentidos (72) horas de ingresados a prestar sus servicios, independientemente de que se trate de un contrato por tiempo indeterminado sujeto a modalidad o a tiempo parcial.”
De esta manera, la inclusión en planillas una vez declarada la existencia de una relación laboral debe ser realizada de oficio por el empleador.
A continuación le ofrecemos un modelo de escrito que hace práctico lo indicado en la presente entrada:

Modelo de requerimiento de inclusión en planillas

EXPEDIENTE              : (…)
ESPECIALISTA     :
ESCRITO            : 01-2015
SUMILLA            : REQUERIMIENTO

SEÑOR JUEZ DEL (…) JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE (…)
(NOMBRE DEL DEMANDANTE) en el proceso constitucional de amparo que sigue en contra del Instituto Peruano del Deporte de (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- Hecho que sustenta el pedido
1.- Señor Juez, en el presente caso y en mérito a la ejecución de sentencias, se me ha repuesto en labores en la institución demandada, sin embargo, la misma hasta la fecha no cumple con incluirme en planillas situación que afecta mis derechos constitucionales al trabajo, además de los beneficios sociales que no puedo percibir.

II.- Fundamento Jurídico
2.- En el presente proceso se han emitido dos sentencias. Es del caso que en el Considerando séptimo, literal d), de la Sentencia de Primera instancia  094-2008 de 05 de junio de 2008 se indica con todo lo cual se concluye, que a la fecha del cese de la actora, existía entre las partes una relación laboral, sujeta al régimen laboral de la actividad privada a que se refiere el Decreto Legislativo 728, de naturaleza permanente, a tiempo completo y sujeto a plazo indeterminado (…).” La anterior sentencia fue confirmada por la Sentencia de Vista 607-2009 de 28 de agosto de 2009.
3.- Por su parte, la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 02922-2010-PA/TC LORETO MELITA PIZANGO GÓMEZ en su fundamento 2 indica lo siguiente: “La sentencia expedida por la Sala Superior competente ha establecido, aplicando el principio de primacía de la realidad, que la demandante mantuvo vínculo laboral con la municipalidad emplazada, sujeto al régimen laboral de la actividad privada, en su condición de obrera municipal, de conformidad con lo establecido por el artículo 37.° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades; por lo tanto, las labores de la recurrente deben desenvolverse mediante el correspondiente contrato de trabajo, lo que conlleva su inclusión en planillas. En consecuencia, debe estimarse la demanda en los extremos materia del recurso de agravio constitucional.” (El resaltado es mío)
4.- Asimismo, el art. 3 del Decreto Supremo 001-98-TR “Normas Reglamentarias relativas a obligación de los empleadores de llevar planillas de pago” indica que Los empleadores deberán registrar a sus trabajadores en las planilla, dentro de las setentidos (72) horas de ingresados a prestar sus servicios, independientemente de que se trate de un contrato por tiempo indeterminado sujeto a modalidad o a tiempo parcial.”

III.- Petitorio
5.- Dentro de este contexto, en atención a las sentencias emitidas en el presente proceso, a la STC recaída en el Exp. 02922-2010-PA y el art. 3 del D. S. 001-98-TR, SOLICITO SE REQUIERA a la demandada IPD para que en el plazo de setentidos (72) hora proceda a incluirme en planillas, bajo apercibimiento de denuncia penal por desobediencia a la autoridad y multa de cinco unidades de referencia procesal en contra los funcionarios responsables.

IV.- Identificación de los funcionarios responsables del cumplimiento
6.- El requerimiento efectuado solicito se realice directamente a los siguientes funcionarios:
a.- Presidente del IPD Sr. (…), a quien se le deberá de notificar en la sede del IPD esto es en (…).
b.- Presidente del Consejo Regional del Deporte IPD (…), Sr. (…) a quien se le deberá de notificar en (…).

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido acceder al requerimiento efectuado.

Arequipa, 12 de enero de 2015.

(Firma del Abogado y del interesado)